戚興偉 石玉剛

摘 要：刑事訴訟偵查階段的訊問是辦案人員獲取案件線索，取得有罪證據(jù)的重要偵查手段之一。為獲取犯罪嫌疑人有罪供述，偵查人員侵害犯罪嫌疑人的刑事訴訟權(quán)利的行為時(shí)有發(fā)生。訊問時(shí)律師在場權(quán)制度建設(shè)可彌補(bǔ)這一缺陷，進(jìn)而消除偵查階段產(chǎn)生非法證據(jù)的可能性。建立律師在場權(quán)對(duì)遏制刑訊逼供行為，健全辯護(hù)制度，切實(shí)落實(shí)保障犯罪嫌疑人、被告人人權(quán)具有現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：律師在場權(quán)；必要性；制度建設(shè)

律師在場權(quán)，能使“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”這一憲法權(quán)利得到有效保障，應(yīng)該從制度建設(shè)層面予以積極支持和落實(shí)。偵查機(jī)關(guān)在對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行刑事偵查訊問時(shí)，犯罪嫌疑人有權(quán)利要求律師在場，律師不在場時(shí)取得訊問筆錄不具有合法性，也不能作為定案的證據(jù)使用。

一、我國建立偵查階段律師在場權(quán)的必要性

（一）刑事司法文明發(fā)展的必然要求

建立偵查階段律師在場權(quán)制度是依法治國，建設(shè)法治中國的必然要求。中國改革開放近四十年來，法律制度層面除借鑒西方法律、尊重自身法律傳統(tǒng)之外，還應(yīng)順應(yīng)依法治國理念時(shí)的要求。公眾的人權(quán)、民主意識(shí)逐步形成，對(duì)刑事司法的文明與進(jìn)步更加渴望。以審判為中心的司法改革應(yīng)當(dāng)對(duì)偵查階段形成的證據(jù)合法性問題在制度層面有所照應(yīng)，筆者認(rèn)為建立律師在場權(quán)制度是理性照應(yīng)的體現(xiàn)。

（二）有效監(jiān)督偵查機(jī)關(guān)的偵查行為

設(shè)置律師在場權(quán)制度，可以有效從法律角度為偵查人員展開合法訊問提供保障，規(guī)避犯罪嫌疑人誣陷偵查人員和翻供，尤其是在審查起訴階段和審判階段，在一定程度上來說也可以保護(hù)偵查人員。律師在場權(quán)的建立，可減少以口供定案的情況頻繁發(fā)生，有助于偵查人員的迅速增強(qiáng)辦案能力，打擊犯罪更加有力。在刑事訴訟中，在接受訊問時(shí)，大多數(shù)的犯罪嫌疑人已無法收集證明自己無罪的證據(jù)，因?yàn)橐驯幌拗迫松碜杂?。為了切?shí)履行現(xiàn)有的“法律幫助”職責(zé)，現(xiàn)行刑事法律應(yīng)賦予律師在場權(quán)，使律師獲得知情權(quán)和有效證據(jù)從而代為申訴、控告，從而避免偵查機(jī)關(guān)在辦案時(shí)出現(xiàn)違法的刑訊逼供行為?！胺欠ㄗC據(jù)”排除規(guī)則也面臨同樣的問題。

（三）有助于完善辯護(hù)制度

完善的辯護(hù)制度得以保障犯罪嫌疑人、被告人獲得辯護(hù)這一權(quán)利在刑事訴訟法中的實(shí)現(xiàn)。在許多發(fā)達(dá)國家，訊問時(shí)律師的在場權(quán)是辯護(hù)律師在偵查階段中所享有的一項(xiàng)重要權(quán)利，是辯護(hù)權(quán)的應(yīng)有內(nèi)容。我國刑事訴訟法第36條規(guī)定的在偵查期間辯護(hù)律師“可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助，代理申訴、控告、申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施、向有關(guān)機(jī)關(guān)了解情況”等，此條款無法切實(shí)有效阻止發(fā)生非法取證行為。但如果訊問時(shí)律師在場，可當(dāng)場質(zhì)疑偵查人員、檢察人員或者審判人員訊問時(shí)的一些不當(dāng)言行，及時(shí)對(duì)偵查人員非法取證行為采取制止措施，可以有效遏制刑訊逼供等非法取證行為的發(fā)生，保證辦案質(zhì)量，維護(hù)辦案人員的自身形象。因此，確立訊問時(shí)律師在場制度可以延伸辯護(hù)權(quán)的行使范圍，有助于完善辯護(hù)制度。

二、律師在場權(quán)的域外規(guī)定

（一）大陸法系國家的律師在場權(quán)

大陸法系國家采用職權(quán)主義訴訟模式，律師在場權(quán)被較多大陸法系國家納入刑事訴訟中。

法國刑事訴訟法第118條第1款規(guī)定，“對(duì)被控告人和民事當(dāng)事人進(jìn)行訊問或者對(duì)質(zhì)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有其辯護(hù)人在場或者傳喚他們，但被控告人和民事當(dāng)事人明確表示不要辯護(hù)人在場的除外”；第170條第1款規(guī)定，“如違反上述規(guī)定，行為本身及其以后的訴訟程序，不發(fā)生法律效力?！奔础邦A(yù)審法官對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問，只有其律師在場或者按規(guī)定傳喚律師到場的情況下，才能聽取當(dāng)事人的陳述、進(jìn)行訊問、令其對(duì)質(zhì)。犯罪嫌疑人明確放棄除外。”條文本意為，偵查機(jī)關(guān)在初步偵查階段對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問時(shí)，嫌疑人有選擇律師是否在場的權(quán)利。在初級(jí)預(yù)審階段，當(dāng)檢察官和預(yù)審法官訊問重罪案件中的犯罪嫌疑人時(shí)，律師應(yīng)始終在場。

（二）英美法系國家的律師在場權(quán)

英美法系國家賦予被追訴人不得強(qiáng)迫自證其罪的權(quán)利，律師在場權(quán)制度的建立是禁止強(qiáng)迫自證其罪的保障。英國規(guī)定除了法定特殊情況外，犯罪嫌疑人被警察訊問時(shí)有權(quán)要求律師在場。英國判例中，如果在獲取被告人供述時(shí)違反了辯護(hù)權(quán)或者律師在場權(quán)，則取得的供述均被嚴(yán)格予以排除。

1966年美國確立了警察訊問時(shí)的米蘭達(dá)規(guī)則。警察在訊問前必須給予犯罪嫌疑人“米蘭達(dá)警告”；在訊問開始之前或者訊問的過程中，犯罪嫌疑人如果要求會(huì)見律師的，警察不能再繼續(xù)訊問；律師不在場的情況下，警方不得訊問犯罪嫌疑人。若犯罪嫌疑人事先不愿意接受律師的幫助，但后來在訊問中又提出要求律師在場的，必須中止訊問，直到律師到場之后才可繼續(xù)。如果警察訊問時(shí)不遵守米蘭達(dá)規(guī)則，則將排除所獲得的供述。

三、我國律師在場權(quán)的缺位及現(xiàn)實(shí)窘境

憲法第三十三條國家尊重和保障人權(quán)。辯護(hù)權(quán)是人權(quán)的基本權(quán)利之一，但我國《刑事訴訟法》第九十六條規(guī)定，律師在犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問階段還不具有辯護(hù)人身份，只能為當(dāng)事人提供法律咨詢，或者代理申訴、控告等。律師充當(dāng)所謂“法律幫助人”的尷尬角色，在偵查階段的權(quán)利和作用仍然被限制得比較大。因我國律師沒有在偵查階段被賦予在場的權(quán)利，導(dǎo)致刑訊逼供、變相刑訊取得的非法證據(jù)有可能被法庭作為定案的依據(jù)，制度的缺陷為滋生冤假錯(cuò)案提供了可能性。

2010年5月30日，五部委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），2014年7月31日最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》的理解與適用，上述兩份文件均詳細(xì)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕缍诵逃嵄乒┑姆懂牎⒎欠ㄗC據(jù)的概念，非法證據(jù)排除程序等問題。上述規(guī)定在司法實(shí)踐運(yùn)用中，多以審前會(huì)議、庭前會(huì)議的形式排除非法證據(jù)，不可否認(rèn)有一定的作用，但“事后”審查判斷非法證據(jù)仍然不能從制度上剔除非法證據(jù)滋生的土壤。對(duì)“事后”審查判斷非法證據(jù)而言，法律上缺失了證據(jù)收集“過程監(jiān)督”作用的律師在場權(quán)。無論是審前會(huì)議還是庭前會(huì)議，嫌疑人以及辯護(hù)人仍處于“口說無憑”無從證明非法證據(jù)的尷尬地位。

律師的在場權(quán)極大的避免刑訊逼供發(fā)生的可能性，進(jìn)而從制度上消除非法證據(jù)形成的土壤。證據(jù)本無合法與非法之分，“非法”一詞無疑主要是針對(duì)取證手段而言，《規(guī)定》的理解和適用認(rèn)為：采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述，屬于非法言詞證據(jù)。無論是檢察院的審前會(huì)議，還是法院的庭前會(huì)議都是“事后”認(rèn)定。實(shí)質(zhì)的非法證據(jù)往往不會(huì)輕易被排除，而排除規(guī)則理論上仍然不能將實(shí)質(zhì)的非法證據(jù)排除，無論是審前會(huì)議，還是庭前會(huì)議極有可能成為證明非法證據(jù)合法化的程序，嚴(yán)重違背非法證據(jù)排除規(guī)則的本意。這一制度的殘缺，需要制度的建立來彌補(bǔ)。

四、律師在場權(quán)的制度性探討

（一）律師在場的適用程序

2012年修訂的刑事訴訟法確立了律師在偵查階段法律幫助人的角色，仍然沒有確立辯護(hù)人地位，偵查階段具有封閉性特點(diǎn)，律師作用較為有限。為防止冤假錯(cuò)案頻發(fā)，杜絕非法證據(jù)滋生，規(guī)范訊問程序，賦予偵查階段律師訊問時(shí)在場權(quán)是刑事司法實(shí)踐的迫切要求。

（二）申請(qǐng)律師在場的提出主體

借鑒域外經(jīng)驗(yàn)，對(duì)律師在場的案件類型也可以設(shè)計(jì)一些限制。例如下列案件中在訊問涉案人時(shí)其律師在場權(quán)的行使就應(yīng)當(dāng)受到一定的限制：①需要采取緊急措施的案件。這種案件一般來說情況比較緊急，需要及時(shí)訊問犯罪嫌疑人。②涉及國家秘密的案件。根據(jù)我國新刑事訴訟法的規(guī)定，涉及國家秘密的案件，律師會(huì)見權(quán)的行使可以受到限制，偵查機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件的性質(zhì)決定律師可否到場。

（三）律師在場權(quán)的實(shí)施方式

我國刑事訴訟法規(guī)定，律師可以通過會(huì)見權(quán)的行使為犯罪嫌疑人、被告人及時(shí)地提供法律幫助和咨詢，同時(shí)盡快了解案件真相和證據(jù)情況。訊問時(shí)律師在場的目的是監(jiān)督偵查行為。律師在參與訊問過程中，主要監(jiān)督偵查人員是否依法告知犯罪嫌疑人，是否在獲取口供時(shí)采用了非法手段，是否侵犯了犯罪嫌疑人的基本權(quán)利。對(duì)于比較嚴(yán)重的違法取證行為，律師可及時(shí)制止，或在場紀(jì)錄上拒絕簽字。誘供或者騙供等行為被辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)，律師只能先紀(jì)錄，隨后向相關(guān)部門控告或舉報(bào)。在參與方式上，除上述提到的特殊案件限制外，其他案件均應(yīng)當(dāng)保證律師參與訊問的全過程，“可聽可答”。這種方式可有效防止發(fā)生刑訊逼供的行為，又可防止其他的非法訊問行為，如誘供、騙供等。

五、結(jié)語

我國刑事訴訟法應(yīng)當(dāng)建立律師在場權(quán)制度，從制度層面杜絕發(fā)生刑訊逼供的可能性。缺失律師在場權(quán)的刑事偵查訊問容易派生非法證據(jù)，現(xiàn)行排除非法證據(jù)的規(guī)則，理論上仍然無法防止非法證據(jù)進(jìn)入法庭成為定案的依據(jù)。偵查機(jī)關(guān)與犯罪嫌疑人及辯護(hù)人在偵查階段權(quán)利的科學(xué)配置，是司法文明進(jìn)步的體現(xiàn)。律師在場權(quán)的建立是司法制度自信的應(yīng)有內(nèi)涵。

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作者簡介：

戚興偉，鎮(zhèn)江市高等?？茖W(xué)校教師，江蘇誠和律師事務(wù)所兼職律師；

石玉剛，新疆烏魯木齊市新市區(qū)法院政策研究室研究人員。