楊奶鈴

摘要：自 2007 年新修訂的《合伙企業(yè)法》首次肯定「有限合伙企業(yè)」這一企業(yè)形式后，有限合伙型的股權(quán)投資基金快速發(fā)展，并迅速超過公司制股權(quán)投資基金，而有限合伙型的股權(quán)投資基金屬于有限合伙企業(yè)中目前比較主流的形式。因此對于投資的有限合伙企業(yè)是否納入企業(yè)的合并報表范圍成為了一個重點關(guān)注的領(lǐng)域，而有限合伙企業(yè)是一種典型的合伙形式，它為有限合伙人提供有限責(zé)任保護，由于普通合伙人和有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)存在不同，與一般意義上企業(yè)合并報表范圍存在一定的特殊性，因此本文將基于實質(zhì)控制四要素基礎(chǔ)上探討關(guān)于有限合伙型企業(yè)納入合并報表范圍的考量。

關(guān)鍵詞：有限合伙企業(yè)；納入；合并報表；范圍

自 2007 年新修訂的《合伙企業(yè)法》首次肯定「有限合伙企業(yè)」這一企業(yè)形式后，有限合伙型的股權(quán)投資基金快速發(fā)展，并迅速超過公司制股權(quán)投資基金。由于有限合伙企業(yè)在稅務(wù)負擔(dān)、管理機制、分配機制等方面表現(xiàn)具有較為明顯的靈活性和優(yōu)越性，在企業(yè)投資時有限合伙企業(yè)被廣泛的使用，因此伴隨著越來越多的企業(yè)投資有限合伙企業(yè)，對投資的有限合伙制企業(yè)是否納入企業(yè)合并報表范圍就顯得尤為重要。

有限合伙企業(yè)是否納入合并報表的核心在于控制權(quán)的判斷，根據(jù) 33 號準(zhǔn)則第八條規(guī)定，投資方應(yīng)當(dāng)在綜合考慮所有相關(guān)事實和情況的基礎(chǔ)上對是否控制被投資方進行判斷。將相關(guān)的事實和情況運用在有限合伙企業(yè)中則主要包括：

1.有限合伙企業(yè)設(shè)立的目的；

2.有限合伙企業(yè)的相關(guān)活動以及合伙人如何對相關(guān)活動做出決策；

3.合伙人享有的權(quán)利是否使其目前有能力主導(dǎo)有限合伙企業(yè)的相關(guān)活動；

4.合伙人是否通過參與有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理活動獲得可變回報；

5.合伙人是否有能力運用對有限合伙企業(yè)的權(quán)力影響其回報金額；

6.合伙人之間以及與他方的關(guān)系。

有限合伙企業(yè)是否合并報表實質(zhì)上是關(guān)于有限合伙控制權(quán)的判斷，即 GP 或 LP 在何種情況下構(gòu)成對有限合伙企業(yè)的控制。上述六條因素中，其中影響投資的有限合伙企業(yè)是否納入合并報表范圍的關(guān)鍵條款是第三條、第四條、第五條和第六條。因此下面筆者將重點從這四個因素的角度分析有限合伙企業(yè)的實質(zhì)控制權(quán)。

（一）投資方擁有對被投資方的權(quán)力，即誰在有限合伙企業(yè)中擁有權(quán)力，能否主導(dǎo)有限合伙企業(yè)的主要經(jīng)營活動。

權(quán)力源于現(xiàn)時權(quán)利，通常情況下，投資方通過表決權(quán)或類似權(quán)利獲得主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動的現(xiàn)時權(quán)利。所以一般情況下權(quán)力的評估比較容易，即持有被投資方多數(shù)表決權(quán)的投資方在被投資方中擁有權(quán)力。

但由于有限合伙企業(yè)在法律屬性和協(xié)議約定上的特殊性，在評估誰擁有有限合伙企業(yè)權(quán)力時需要綜合考慮。首先是合伙人法律屬性，《合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定：有限合伙企業(yè)由 GP 執(zhí)行合伙事務(wù)。同時，第六十八條規(guī)定：LP 不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。因此在法律層面合伙企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)是賦予 GP，僅保留 LP 對經(jīng)營管理事務(wù)的建議權(quán)。但從實務(wù)層面來看，法律層面的 GP 身份并不能保證其執(zhí)行合伙事務(wù)人地位（存在多 GP 情況之下更明顯），而合伙人之間的協(xié)議約定經(jīng)常將執(zhí)行合伙事務(wù)權(quán)限進行他項分配，有的會分配至劣后級 LP。協(xié)議約定方面主要會影響判斷是否擁有權(quán)力的主要有是否賦予重大事項決策權(quán)，如投資一票否決權(quán)，GP 推薦權(quán)；直接與 GP 達成一致行動協(xié)議約定等。如果存在以上描述的協(xié)議約定情況時，通常會認定劣后級 LP 擁有有限合伙企業(yè)的權(quán)力。

另外在考慮表決權(quán)因素還需要綜合考慮以下的一些因素：任免和更換基金管理人（執(zhí)行合伙人）的難度、投資委員會的構(gòu)成和任免權(quán)、合伙人大會或投資委員會通過重要事項所需的表決權(quán)比例、區(qū)分實質(zhì)性權(quán)利和保護性權(quán)利等。綜合評估后確定誰在有限合伙企業(yè)中擁有權(quán)力。

（二）通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，即誰享有可變回報。

根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則33 號第十七條規(guī)定：投資方自被投資方取得的回報可能會隨著被投資方業(yè)績而變動的，視為享有可變回報。

在有限合伙企業(yè)中 GP 和劣后級 LP 可獲得可變回報。其中，GP 獲取回報的形式主要有兩種：浮動管理費（一般是基金規(guī)模的 1%-3%）和業(yè)績分成。從回報的效果看，浮動管理費給GP帶來的經(jīng)濟回報顯著小于后者。所以有限合伙企業(yè)的 GP 通常以業(yè)績分成的形式參與基金的管理和運營。因此業(yè)績分成（超額收益分享）在 GP 和劣后級 LP 間的分配占比成為判斷誰在有限合伙企業(yè)享有可變回報的關(guān)鍵。

在實務(wù)中的一般情況下，GP 和劣后級 LP 約定的超額收益分享比例為 2：8，而根據(jù)IFRS 10的規(guī)定，一般享有的可變回報占總回報超過30%的納入合并范圍，低于20%的不納入合并范圍，20%-30%之間根據(jù)具體情況判斷。所以 20%就成為判斷 GP 是否是實際控制人的關(guān)鍵，一般情況下如果GP享有的可變回報占總回報超過20%，即可結(jié)合控制其他因素綜合判斷GP是否為實質(zhì)控制人。但在實務(wù)中由于有限合伙企業(yè)中合伙協(xié)議的靈活約定特點，還需要評估超額收益的20%是否有特別約定，如「鉤回」條款和預(yù)留保證金條款。其中，鉤回條款是指 GP 將超出超額收益 20%的部分返還給 LP；預(yù)留保證金條款是指退出單個項目分配收益時，GP 不能將 20%的超額收益當(dāng)次分完，而是預(yù)留部分（通常約 40%-50%）在基金中作為保證金，以作其他項目虧損時補足。若劣后級 LP 和 GP 的協(xié)議約定中包含「鉤回」條款和預(yù)留保證金條款，那么GP一般不認定為是實質(zhì)控制人。

（三）有能力運用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額，即誰能夠通過運用在有限合伙企業(yè)的權(quán)力影響投資回報。

有限合伙企業(yè)中誰主導(dǎo)投資決策的能力越強，則對投資回報的影響力也越大。在有限合伙企業(yè)中投資回報的影響能力主要是通過投資范圍、投資規(guī)模和形式、退出機制和收益分配等方面的協(xié)議約定來實現(xiàn)。

而這四個方面的協(xié)議約定是誰能夠運用權(quán)力影響投資回報的關(guān)鍵。實務(wù)中常常出現(xiàn)有限合伙企業(yè)的主要投資事項以及退出安排都已通過《合伙協(xié)議》及合伙人達成的其它《補充協(xié)議》予以明確約定，因此GP 雖在名義上負責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，但實際上僅是負責(zé)行政事務(wù)的管理，其基本無法影響有限合伙企業(yè)的投資回報。那么此情形下的GP是無法對有限合伙實質(zhì)控制的。

（四）區(qū)分主要責(zé)任人和代理人

根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則33號十八條，代理人僅代表主要責(zé)任人行使決策權(quán)，不控制被投資方。因此在有限合伙企業(yè)進行投資決策時，要區(qū)分 GP 是以主要責(zé)任人還是代理人的身份行使決策權(quán)。

判斷 GP 是否是實質(zhì)性代理人時，應(yīng)綜合考量 GP 與LP 間的關(guān)系：若劣后級 LP 單獨擁有無條件罷免決策者的權(quán)利，那么 GP 將判定為該劣后級 LP 的代理人；若劣后級 LP 在 GP 薪酬水平、基金投資范圍、收益分配等方面享有實質(zhì)性權(quán)利，則 GP 將被認定為劣后級 LP 的代理人。因此若 GP 被認定為其他 LP 的代理人，則GP無法實質(zhì)控制有限合伙企業(yè)。

綜合以上分析，由于有限合伙企業(yè)在法律形式上的特殊性以及協(xié)議約定的靈活性，在評估誰實質(zhì)控制有限合伙企業(yè)而需要將其納入合并報表范圍時，需要結(jié)合本文以上關(guān)于控制四要素分析的情景下綜合評估后做出判斷。

參考文獻：

[1]2018年版《企業(yè)會計準(zhǔn)則》.中華人民共和國財政部.