摘 要 建筑工程施工項目涉及范圍廣、涉及人數(shù)多并且需要投資的數(shù)額巨大，所以進行工程結(jié)算是一項繁瑣的步驟，因為有很多原因都會影響到結(jié)算過程，從而因建設(shè)工程施工合同中的造價問題引發(fā)的糾紛有很多。并且現(xiàn)在經(jīng)濟發(fā)展迅速，經(jīng)濟危機也隨時會有，許多企業(yè)在進行結(jié)算時都有很大的困難，以致當(dāng)雙方的分歧很大時，就需要法院來進行調(diào)解審判。目前相關(guān)的法律還沒有很健全，一些相關(guān)工作人員的法律意識也不夠強，所以要真正做到減少糾紛、解決糾紛就要先普及相關(guān)法律知識。

關(guān)鍵詞 建設(shè)工程 工程造價 施工工期 建設(shè)施工

作者簡介：談永斌，江蘇常明律師事務(wù)所律師。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.164

由建筑工程施工導(dǎo)致的糾紛案，法院一般都會按照程序委托有資質(zhì)的中介機構(gòu)對此工程進行工程造價司法鑒定，而一般的司法鑒定往往是由鑒定人獨立完成的，這就是兩者的不同。工程造價進行司法鑒定的過程中會涉及到很多的證據(jù)審核認定問題和法律適用問題。此文對具體的鑒定類型及相關(guān)的原則進行分析。并且對相關(guān)的機構(gòu)以及工作人員也要進行相關(guān)內(nèi)容的培訓(xùn)，對企業(yè)進行定期檢查等，來規(guī)范整個市場制度，使建筑市場更加公平公正。

一、鑒定的類型

對工程施工進行鑒定的種類有很多，通常常見的司法鑒定類型主要有工期鑒定、質(zhì)量鑒定以及造價鑒定。在建設(shè)工程施工中，這些鑒定都是必須的，以為了更加公正的評價建設(shè)工程項目。并且對工期、質(zhì)量、造價鑒定都有各自的規(guī)定要求，進行鑒定時必須要按照嚴格的程序進行鑒定，規(guī)范整個過程。

（一）工期鑒定

在建設(shè)工程施工時，天氣、地質(zhì)等原因都是一些不可控因素，會直接影響到工程施工的進程。如果延誤了施工期，就會導(dǎo)致拖延施工期的索賠，在這時就需要進行工期鑒定，根據(jù)施工延期的長短來判定賠償?shù)认嚓P(guān)的問題，而且并不是所有的工程延期都需要進行賠償，要因具體情況進行評定。

施工期的具體含義是承包工程施工的人員想要完成施工項目所需要的總共時間，可以將施工期具體分為定額工期、約定工期、實際工期和合理工期。首先，定額工期是指承包商以相關(guān)的自然條件和生產(chǎn)技術(shù)為基礎(chǔ)，在此基礎(chǔ)之上可以完成具體工程項目所需要的具體天數(shù)，即得出的具體天數(shù)是有科學(xué)依據(jù)的，不同的地區(qū)對此有不同的要求標準。其次，約定工期是指承包工程的雙方通過合同約定的完成工程所需的具體天數(shù)，以合同中列出的項目條款為標準。再次，實際工期的含義是承包方完成承包項目工程實際用的時間。最后，合理工期是指結(jié)合具體項目建設(shè)，通過運用科學(xué)有依據(jù)的施工方法和管理的辦法，根據(jù)施工項目所在地區(qū)的建設(shè)行政部門頒布的定額工期的時間，最后綜合以上條件，使得發(fā)包方、施工方以及業(yè)主方三方都滿意的經(jīng)濟效益的工程期限。

而且，并不是施工方超過合同約定的期限就算是逾期完工，工程項目的建設(shè)往往會受到天氣環(huán)境、相關(guān)地質(zhì)條件、以及工程量是否變更等問題的影響，天氣突變、地質(zhì)條件不允許或者工程量太大都會影響到施工日期。所以要根據(jù)具體的問題進行具體的分析，在沒辦法在約定的時間內(nèi)完成工程建設(shè)時，需要咨詢專業(yè)人員進行工期鑒定，對關(guān)鍵的線路進行認定判別才可以進行合理的索賠及反索賠。

（二）質(zhì)量鑒定

通常情況下要對質(zhì)量問題需要負責(zé)任時都會想到是施工方，其實不然，建設(shè)項目工程是一項復(fù)雜的任務(wù)，有著繁瑣的過程，建設(shè)工程項目是需要多個建設(shè)單位一起參與進行的，缺一不可。這些建設(shè)單位包括建設(shè)單位、勘探單位、設(shè)計單位、施工單位、材料供應(yīng)單位、監(jiān)理單位等等。這其中的任何一方出現(xiàn)失誤都會造成項目工程建設(shè)的質(zhì)量出現(xiàn)問題。在以往的糾紛案中，有很多施工方起訴發(fā)包方支付工程項目款時發(fā)包方大多會以質(zhì)量問題來對施工方進行反訴或者以此為理由，要求減少需要支付給承包方的款目。因此，進行質(zhì)量鑒定是很重要的，通過此鑒定來分析是否出現(xiàn)的質(zhì)量問題真的屬于施工方的責(zé)任。工程質(zhì)量責(zé)任一般都是以施工方承擔(dān)為一般責(zé)任，以發(fā)包方承擔(dān)責(zé)任為例外。相關(guān)的法律對這方面也有規(guī)定，比如《建筑法》中規(guī)定建筑施工方需要對工程項目的質(zhì)量擔(dān)保，但是此責(zé)任并不是都適用的，對于出現(xiàn)的一些情況是需要建筑方負責(zé)的，但一部分情況是例外的。比如對于施工方?jīng)]有按照設(shè)計圖紙以及施工技術(shù)標準進行施工作業(yè)的，對工程項目偷工減料的，這些都是需要建筑方負責(zé)任的。對于因規(guī)劃、設(shè)計、勘探而產(chǎn)生的質(zhì)量責(zé)任是需要相關(guān)的責(zé)任部門進行負責(zé)的，是由于有關(guān)責(zé)任部門審查監(jiān)督不夠嚴謹造成的。

（三）造價鑒定

建筑業(yè)發(fā)展很迅速，隨之而來的相關(guān)建設(shè)項目問題糾紛也日益變多，而且根據(jù)調(diào)查研究，幾乎大部分的建設(shè)施工合同糾紛案都是因為最后的結(jié)算問題而引起的，因為各方有各方的理由，所以這個時候就需要對項目工程進行造價鑒定，專業(yè)人員依據(jù)相關(guān)的科學(xué)知識對項目工程進行合理的造價鑒定，不可偏袒任何一方，對責(zé)任方就要做出相應(yīng)處理及懲罰。

建設(shè)工程施工合同的計價方式一般情況下分為三種，即總價合同、單價合同和成本加酬金合同。其中總價合同又可被分為固定單價合同和可調(diào)值總價合同；單價合同可以被分為估算工程量定價和純單價合同；成本加酬金合同的分類最多，主要包括成本加獎懲合同、成本加固定百分比酬金合同、成本加固定金額酬金合同、最高限額成本加固定最大酬金合同，所以造價鑒定也是需要根據(jù)具體不同的問題來擬寫具體的合同。并且因為建設(shè)工程的造價問題在簽訂合同時有很大的不確定性，通常情況下雙方在簽訂合同時都會先確認一個暫定價格，然后在最后進行實際結(jié)算的時候根據(jù)實際項目花銷進行具體結(jié)算。

除此之外，建設(shè)工程造價問題還有一大難點就是黑白合同的造價。黑白合同需要區(qū)分該工程項目是否是強制性的招標，如果是強制性的招標項目，就需要根據(jù)備案的中標合同規(guī)定的要求來進行結(jié)算工程價款，不可私自隨意進行更改。然而對于非強制性招標的建設(shè)工程項目，并且在備案的合同中和實際需要履行的合同內(nèi)容不一致時，要根據(jù)當(dāng)事人實際履行的合同規(guī)定的要求來進行最后項目工程的結(jié)算。

二、建筑工程施工造價確定的原則

在建設(shè)工程項目中，工程造價的確定是一項很重要的步驟，主要包括中標標底價、投標報價、施工圖預(yù)算價、工程結(jié)算價以及簽訂合同價。其構(gòu)成主要包括利潤、稅金和成本，成本價分為直接費和間接費。在進行工程造價時，不同的建設(shè)項目工程進行工程造價的確定原則是不同的，需要對具體的施工工程進行具體分析，在確定工程造價時要遵循一些原則，不能違背市場定律。

（一）合同當(dāng)事人意思自治原則

合同價可以采取多種方式進行結(jié)算，比如固定價，合同的總價以及單價在相關(guān)合同簽訂的范圍內(nèi)是不可以進行調(diào)整的，可以采用可調(diào)價的方式，合同的總價以及單價在具體合同實施的期間，可以根據(jù)合同約定的方式進行一定的調(diào)整，亦可采用成本加酬金的方式，用建設(shè)工程成本加上項目相關(guān)的酬金作為合同價。

確定合同價需要以很多條件為前提，首先需要以國家利益和社會公共利益為主，然后還要考慮到招標活動中當(dāng)事人的合法權(quán)益，并且在保證高經(jīng)濟效益的基礎(chǔ)上，合同價需要將承包人和發(fā)包方的意思安全體現(xiàn)出來，實現(xiàn)當(dāng)事人意思自治。

招標建設(shè)工程進行施工的合同價，需要以招標文件、中標人的投標文件作為基礎(chǔ)依據(jù)，在此基礎(chǔ)上根據(jù)發(fā)包方和承包方的意愿進行訂立書面合同約定，如果不是招標工程的則需要根據(jù)合法審定的工程預(yù)算書，由發(fā)包人和承包人制定合同，約定價格。

（二）以合同約定內(nèi)容為準原則

如果在建設(shè)工程施工中，發(fā)包方和承包方簽訂了具體的合同，則工程施工結(jié)算價應(yīng)該以合同中約定的為準，不可隨意改變或者調(diào)整。若雙方?jīng)]有簽訂相關(guān)的合同或者是合同中約定的不明晰時，雙方就要依據(jù)一定的文件規(guī)定進行處理協(xié)商。這些文件主要包括：（1）國家頒布制定的相關(guān)法律法規(guī)；（2）國務(wù)院建設(shè)行政部門發(fā)布的行政法規(guī)（3）建設(shè)工程項目的合同、協(xié)議等以及其它有效文件。

（三）以消耗定額為基礎(chǔ)原則

消耗定額這種基礎(chǔ)原則的特點就是以社會平均成本所確定的定額為基礎(chǔ)，在實際編制報價時會根據(jù)具體情況進行修改調(diào)整。很多價格都是以這種方式作為依據(jù)的，比如確定施工圖的預(yù)算價格、招標標底價格、投標報價等。

編制投標報價時，要先滿足相關(guān)文件的規(guī)定，之后根據(jù)市場價格相關(guān)信息，還要滿足企業(yè)的定額要求，最終根據(jù)國家相關(guān)的工程造價文件進行工程造價。

三、工程合同中管理存在的問題

（一）缺少法律意識，合同簽訂不規(guī)范

建設(shè)工程項目需要發(fā)包方和承包方簽訂相關(guān)合同，并且因為建設(shè)工程耗資很大，涉及到的方面很廣泛，涉及人員也眾多，需要履行約定的時間也很長，所以要求合同中的條款項目要足以嚴謹細致，對不同的方面制定不同的條款，盡可能做到面面俱到。但在實際的簽訂過程中，雙方因為缺乏法律法規(guī)知識，對于簽訂合同經(jīng)驗較少，就會導(dǎo)致制定的合約項目條款不全面、實際指向內(nèi)容不全面、責(zé)任不清晰等現(xiàn)象出現(xiàn)。

甚至有些業(yè)務(wù)并不采用標準的合同模板就進行簽訂，而是采用一些不夠規(guī)范的，自己制定的文本進行簽約，還有采用過后補簽的方式，這些合同不會具有任何的法律約束作用。工程建設(shè)是一項巨大的工程，其簽訂的合同必須是有法律效益的。如果有些當(dāng)事人為了自己的一己私利而簽訂模糊不清的合同，最終在進行項目工程造價結(jié)算時，一旦涉及到經(jīng)濟利益就很容易會導(dǎo)致工程糾紛的發(fā)生，為了防止糾紛的產(chǎn)生，就要在簽訂時足夠嚴謹。

（二）不注重合同的嚴肅性，違背等價有償原則

合同當(dāng)事人雙方一切行為的最高準則就是自覺履行合同中簽訂的條款，在行使相關(guān)權(quán)利的同時也要履行自己的義務(wù)。簽訂合同的雙方的經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有高低之分，沒有主從之分，雙方都有需要各自履行的義務(wù)和一定的權(quán)利。在實際的工程進行中，發(fā)包方和承包方往往會忽視了合同的嚴肅性，違背等價有償?shù)脑瓌t，都是以各自的經(jīng)濟利益為主，即使會違背合同中的項目條款，這樣的做法最終就會導(dǎo)致施工合同糾紛案。

雖然合同中規(guī)定了雙方的權(quán)利和義務(wù)，但是雙方的權(quán)利和義務(wù)都不是對等的，比如目前工程施工中簽訂的施工合同，大多都是由發(fā)包方制定的，因此合約中規(guī)定的大部分都是針對承包方的，而對業(yè)主的要求較少，尤其是對業(yè)主如果違約或者賠償?shù)确矫娴臈l款不夠具體，也缺少了相應(yīng)的處罰方法。與此同時，現(xiàn)在的建筑市場競爭很激烈并且管理不夠規(guī)范，建筑規(guī)模和施工隊伍不成比例，所以造成了業(yè)主占主導(dǎo)地位的現(xiàn)象，對建筑工程承包方提出一些不平等的苛刻的要求，把屬于業(yè)主方的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到工程承包方身上。而個別的承包商為了滿足業(yè)主的要求，也為了使自己的利益不受到損失，就會通過非法轉(zhuǎn)包、偷工減料等手段，致使工程建設(shè)會有一些問題。

（三）缺少健全的合同管理機構(gòu)

如今有一些項目工程會忽視合同的具體管理體系，對合同的要求不夠規(guī)范，任何人都可以簽訂合同，缺少健全的合同管理機構(gòu)，對合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理不夠明晰，沒有專門的機構(gòu)人員對此進行評定。缺少健全的合同管理機構(gòu)還會導(dǎo)致雙方簽訂的合同條款責(zé)任不確定，有些需要辦的手續(xù)不去履行，以至于會導(dǎo)致合同沒有法律效益，不夠規(guī)范。

一些建設(shè)單位不具有對項目工程合同進行管理的能力，大多是將此委托給監(jiān)理公司，讓監(jiān)理公司代為處理。但現(xiàn)在一些監(jiān)理公司的管理機構(gòu)不夠健全，沒辦法完全做到嚴謹有效的處理合同事項。施工單位，尤其是中小型單位，會比較關(guān)注公關(guān)問題和項目工程的預(yù)算問題，往往會忽視施工合同管理事項，甚至根本沒有專門從事建設(shè)工程施工合同管理的工作。

（四）缺少合同管理的專業(yè)人員

造成建設(shè)工程施工項目的糾紛問題，有很大一部分原因就是因為沒有專業(yè)的合同管理人員。建設(shè)施工項目合同涉及到的方面很廣，涉及的內(nèi)容也多，因此就需要專業(yè)型人員對此進行管理，這也就要求專業(yè)人員需要具備相關(guān)的法律知識、造價管理知識以及專業(yè)技術(shù)知識等。在合同管理機構(gòu)中需要對專業(yè)技術(shù)人員定期進行培訓(xùn)指導(dǎo)，使技術(shù)人員可以不斷地提升自己。甚至有的領(lǐng)導(dǎo)不經(jīng)過組織討論就直接敲定合同，然后由一般的工作人員去辦理合同，如果一旦發(fā)生相關(guān)的合同糾紛案，就會缺少相關(guān)的法律支援。

四、加強政府相關(guān)部門對建筑市場的監(jiān)督管理

政府相關(guān)管理部門應(yīng)該從源頭上進行嚴格的審查，要提前就介入對建筑施工項目的審查工作，實時掌握建筑工程項目的最新動態(tài)變化。所有的相關(guān)政府部門要結(jié)合在一起，不同的部分管理項目的不同部分，分工明確才能夠更有效的進行監(jiān)督工作，建立起有效的工程項目糾紛問題的處理和控制。

（一）加大宣傳項目有關(guān)的法律法規(guī)以及相關(guān)人員的培訓(xùn)力度

現(xiàn)如今很多人建筑施工方面的法律意識淡薄，不足以解決一些糾紛，所以政府要加強對有關(guān)部門人員宣傳增強法律意識，對具體的工作要具體分析，比如工程發(fā)包問題、建筑工程管理問題等就應(yīng)該以書面的形式來告知建設(shè)單位，而不能采用其他方法。政府還需要投資對相關(guān)人員的培訓(xùn)力度，增強工作人員的工作能力，盡量減少糾紛的出現(xiàn)。

（二）加大對建筑市場承包商的資質(zhì)審查力度

加大對建筑市場承包商的資質(zhì)審查力度，嚴格對其進行審查，防止一些問題的出現(xiàn)，比如無資質(zhì)承包、超越資質(zhì)承包等。有關(guān)行政管理部門要加大監(jiān)督管理力度，防止出現(xiàn)非法轉(zhuǎn)包等行為的出現(xiàn)，并且各方要相互協(xié)調(diào)配合工作，嚴格履行自己應(yīng)盡的義務(wù)和職責(zé)。分包也是很重要的一部分，對其資質(zhì)、質(zhì)量、安全設(shè)施的檢查也是必須的，杜絕“靠掛”問題的出現(xiàn)，如果在審查過程中，一旦查出有靠掛問題，應(yīng)該對相關(guān)單位進行嚴厲處罰。

（三）對簽訂合同雙方履約行為進行監(jiān)督

建設(shè)工程項目，發(fā)包方和承包方需要針對相關(guān)事項簽訂合約，近年來，建筑市場中常有拖欠農(nóng)民工工資、拖欠工程項目款等現(xiàn)象出現(xiàn)，這就屬于合約方?jīng)]有完全按照合約履行好自己的約定。對此政府有關(guān)部門要針對合同雙方履約的行為進行監(jiān)督，不定期的對此進行檢查或者抽查，一旦發(fā)現(xiàn)有違約行為出現(xiàn)，就要對相關(guān)方進行一定處罰。

（四）嚴格控制建筑市場準入制度

建筑市場并不是任何承銷商發(fā)包商都可以進入的，也是需要有嚴格的市場準入制度來進行監(jiān)督，對于合格的企業(yè)給予準入決定，對于不合格的企業(yè)就不可給予準入。政府部門要嚴格把好關(guān)，采取嚴格的市場準入制度，禁止一些無資質(zhì)、低資質(zhì)企業(yè)去承接需要高資質(zhì)的業(yè)務(wù)，如果自有資金不足就要采取禁止其進入市場的措施，嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定對企業(yè)進行核查。并且建設(shè)工程項目決不能盲目降低成本以及將公司縮短，必須要保證項目工程的質(zhì)量和安全問題達標。

目前，司法部正在起草《建設(shè)工程司法鑒定程序規(guī)范》，這項規(guī)范的出臺一定會對建設(shè)工程項目的造價鑒定程序有更加具體明了的要求，會使得建筑工程施工項目更有據(jù)可依，在處理相關(guān)問題糾紛時也會更加公平公正。建設(shè)施工合同進行造價鑒定需要以科學(xué)規(guī)范的制度為基礎(chǔ)，經(jīng)過嚴禁細致的程序完善鑒定規(guī)程，只有做到有法可依才能確保其公正性。

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