魯桐

征求意見稿在諸多領(lǐng)域有了不小的進(jìn)步和突破，但也存在一些要提高改進(jìn)之處。我們希望《準(zhǔn)則》既借鑒國際公司治理的普遍原則，又根據(jù)中國的具體情況，直接面對現(xiàn)實問題，成為指導(dǎo)上市公司和非上市公司治理實踐的有效工具。

上市公司就其公眾性和融資的便利性而言，理應(yīng)在公司治理方面有更高的要求。制訂公司治理準(zhǔn)則是一項國際慣例。20世紀(jì)90年代末以來，國際組織、國家、行業(yè)協(xié)會和公司層面，紛紛出臺了各自的公司治理準(zhǔn)則。治理準(zhǔn)則具有與時俱進(jìn)的特點，少則5年、多則10年，不同主體就會對準(zhǔn)則進(jìn)行修訂，以加強(qiáng)對公司治理政策和實踐的指導(dǎo)作用。影響最大、最具代表性的治理準(zhǔn)則當(dāng)屬經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的《OECD公司治理原則》，提供了適用于不同國家和地區(qū)的公司治理非約束性標(biāo)準(zhǔn)、良好實踐和實施指南。我國是《G20/OECD公司治理原則》（2015年）修訂的參與者和簽署國之一。

證監(jiān)會2018年6月發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》征求意見稿，在幾個方面可圈可點。

一是明確和強(qiáng)化了上市公司治理理念和目標(biāo)，即上市公司治理應(yīng)當(dāng)健全、有效、透明，強(qiáng)化內(nèi)部和外部的監(jiān)督制衡，保障股東和利益相關(guān)者的合法權(quán)利并確保其得到公平對待，切實提升企業(yè)的整體價值。公司治理旨在營造一個講信用、高透明度和問責(zé)明確的環(huán)境。良好的公司治理不僅有利于保護(hù)股東和利益相關(guān)者的利益，也有助于提高企業(yè)的資源配置效率從而提升企業(yè)的總體價值。

二是鼓勵上市公司根據(jù)自身的特點，豐富公司治理實踐，提升公司治理水平。相比較而言，這是一個不小的進(jìn)步。過去，我們在建立公司治理的法律法規(guī)體系方面，過于強(qiáng)調(diào)法律規(guī)則的強(qiáng)制性，而較少地給企業(yè)留有空間。上市公司在市場規(guī)模、行業(yè)特點、企業(yè)發(fā)展階段、公司性質(zhì)、技術(shù)特征等方面千差萬別，對公司治理也存在不同的側(cè)重點和需求。如果一味地要求所有上市公司千篇一律，缺少自我選擇、自我監(jiān)管的空間，勢必造成公司治理形似而神不至的后果。這也是長期以來我國上市公司改善公司治理陷入困境的原因之一?！禛20/OECD公司治理原則》強(qiáng)調(diào)，理想的公司治理框架應(yīng)該是以一國特殊的環(huán)境、歷史狀況及傳統(tǒng)習(xí)慣為基礎(chǔ)的法律、法規(guī)、自愿監(jiān)管安排、自愿承諾和商業(yè)實踐等要素所構(gòu)成。過去，我們建立公司治理框架把注意力主要放在法律法規(guī)方面，而忽視了“自愿監(jiān)管”和“自愿標(biāo)準(zhǔn)”的重要性，結(jié)果導(dǎo)致法律法規(guī)越來越繁雜，公司治理實踐卻形式主義盛行。

三是進(jìn)一步強(qiáng)化對上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方的約束。根據(jù)我國上市公司股權(quán)集中、控股股東在公司治理中作用較大的特點，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)控股股東、實際控制人對上市公司及其利益相關(guān)者負(fù)有誠信義務(wù)實屬必要。

四是參照最新修訂的《G20/OECD公司治理原則》，要求機(jī)構(gòu)投資者、中介機(jī)構(gòu)在公司治理實踐中發(fā)揮更積極的作用。

證監(jiān)會過去兩年著手治理準(zhǔn)則的修訂工作，是在《公司法》《證券法》修訂沒有完成的情況下進(jìn)行的，修訂勢必受到上位法的限制和影響，這直接牽涉準(zhǔn)則的定位問題。政策制定者有責(zé)任確保治理框架的靈活性，充分滿足不同公司的治理需要。不同公司在所有權(quán)結(jié)構(gòu)、所屬產(chǎn)業(yè)和發(fā)展階段等方面的差異，都要求治理框架充分發(fā)揮靈活性。從國際經(jīng)驗看，對治理準(zhǔn)則采取“遵守或解釋”的政策，有助于既維護(hù)準(zhǔn)則貫徹的嚴(yán)肅性，也給予上市公司治理的自我選擇空間。最近幾年，許多國家資本市場的監(jiān)管者都采取公司治理準(zhǔn)則“遵守或解釋”的做法。

治理準(zhǔn)則主要用于指導(dǎo)上市公司改善治理水平，因此，應(yīng)在一些重要的理念、規(guī)則方面避免過于籠統(tǒng)，缺乏指導(dǎo)性。比如，關(guān)于股東的權(quán)利，征求意見稿闡述“股東依照法律法規(guī)和公司章程，按其持有的股份享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)”。股東權(quán)利及其行使是維護(hù)股東利益的主要方面，建議有關(guān)部門明確具體的股東權(quán)利及其行使途徑。又比如，“董事會應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，公平對待所有股東，并關(guān)注其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益”。董事會是上市公司治理的核心。根據(jù)《G20/OECD公司治理原則》，董事會應(yīng)當(dāng)履行的關(guān)鍵職能包括：

制定公司經(jīng)營戰(zhàn)略，重要的行動計劃，風(fēng)險管理政策和流程，年度預(yù)算和經(jīng)營計劃；設(shè)立管理層經(jīng)營績效目標(biāo)；監(jiān)督戰(zhàn)略計劃的實施和公司績效；監(jiān)督重要的資本支出和收購活動。

監(jiān)督公司治理實踐的有效性，并在必要時加以調(diào)整。

遴選、監(jiān)督、替換公司主要高管，并制定繼任計劃。

使公司高管和董事的薪酬與公司和股東的長期利益相一致。

制定透明的董事會提名和選舉流程。

監(jiān)督管理層和董事會成員與股東的潛在利益沖突，包括濫用公司資金、濫用關(guān)聯(lián)交易等。

確保公司會計和財務(wù)報告（包括獨立審計）的完整性和準(zhǔn)確性，并確保適當(dāng)?shù)墓芾砜刂葡到y(tǒng)到位，特別是風(fēng)險管理、財務(wù)和經(jīng)營控制系統(tǒng)，以及合規(guī)體系。

董事會需要明確規(guī)定董事會與管理層的溝通職責(zé)和披露規(guī)則。

可見，作為上市公司治理的指導(dǎo)性文件，如果沒有清晰可見的規(guī)則，容易出現(xiàn)一些重要領(lǐng)域的模糊理解，不利于對治理規(guī)則的貫徹執(zhí)行。

總之，征求意見稿在諸多領(lǐng)域有了不小的進(jìn)步和突破，但也存在一些要提高改進(jìn)之處。現(xiàn)有法律法規(guī)沒有規(guī)定的重要公司治理問題應(yīng)在《準(zhǔn)則》中做出安排?，F(xiàn)有法律法規(guī)已經(jīng)有的公司治理規(guī)則，可以在《準(zhǔn)則》中進(jìn)一步強(qiáng)化和細(xì)化，易于操作。總之，我們希望《準(zhǔn)則》既借鑒國際公司治理的普遍原則，又根據(jù)中國的具體情況，直接面對現(xiàn)實問題，成為指導(dǎo)上市公司和非上市公司治理實踐的有效工具。