本社記者 李天琪

為什么要強調(diào)規(guī)則體系構建？

在國際法領域，曾有一位知名專家說過：“世界人類文明的進步，就是從使用武力走向使用外交解決爭端、從使用外交再到使用法治解決爭端的過程。”在經(jīng)濟全球化、政治多元化、各國相互依賴加強的今天，世界的和平與發(fā)展、全球治理都面臨著重大的挑戰(zhàn)。

在2018年7月2日的“一帶一路”法治合作國際論壇上，世界貿(mào)易組織上訴機構前法官張月姣發(fā)言表示，在今天這個時機，國際法比以往任何時候都更加重要?，F(xiàn)下的大環(huán)境要求我們遵守國際法的原則來解決各種爭端，通過磋商、通過其他的和平手段來解決國際爭端。

這一想法與中國香港特區(qū)政府律政司前司長、資深大律師袁國強的想法不謀而合。袁國強認為，作為“一帶一路”倡議的重要內(nèi)容，政策溝通、設施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通實際上是互聯(lián)互通的問題，所有目標的實現(xiàn)實際上是不同形式的互聯(lián)互通。如果要實現(xiàn)互聯(lián)互通，則不能在一個真空之下操作，它需要實體與非實體的基礎設施，才能夠可持續(xù)地保證。這其中，法律的基礎設施作為一個很重要的基礎，能讓互聯(lián)互通建立起來，因此，關于規(guī)則體系與條約法律保障問題，是研究“一帶一路”國際法治合作中不可回避的重點。

正視這一問題后，下一步該如何操作呢？張月姣認為，促進“一帶一路”倡議的實施，建立聯(lián)合的法律合作框架必不可少?！坝泻芏喾蓡栴}需要各國共同合作才能解決。比如說，跨境投資協(xié)議、人員的自由流動、資源的流動、貨物的自由流動都需要法律規(guī)范。如果投資者不能夠進入投資目的國，那就很難進行投資監(jiān)管，很難減少投資的風險?！?/p>

為推動各國合作，張月姣建議，可以以建立聯(lián)絡點的形式，使國內(nèi)的相關立法更加透明，讓其他國家的人們更多地了解?！熬惩馄髽I(yè)進入新的國家，不知道當?shù)氐幕玖⒎ㄇ闆r，但是對于投資活動來說，公司法、合同法、保險法、勞動法等立法情況對投資行為的結果產(chǎn)生重要影響，因此可以設立一個聯(lián)絡點來提供相關的法律信息?！?/p>

曾經(jīng)就發(fā)生過不少中國企業(yè)不清楚投資地當?shù)胤烧邔е鹿こ陶坳陌咐?/p>

>>張月姣發(fā)言表示，在今天這個時機，國際法比以往任何時候都更加重要。 李天琪 攝

2010年，中國海外工程有限公司以低于波蘭政府28億茲羅提預算一半的價格中標波蘭A2高速公路A、C兩個標段，作為中國首次在歐洲修建公路的項目，這個不可思議的項目備受關注。形容其為不可思議是因為波蘭人認為，世界上誰都不可能以這么低的價格修建高速公路。難道中國海外工程有什么奇招？

但其實，與其說是奇招，不如說是被中國企業(yè)美其名為“項目二次經(jīng)營”的潛規(guī)則。在海外競爭中，以超低報價投標，開工后以“挾工程以自重”為籌碼，要挾對方支付更多項目款的做法，在國內(nèi)屢試不爽，甚至在中東、非洲等地都有成效。

如波蘭政府所懷疑，也如中國海外工程當初的小算盤，項目中期，中國海外工程嘗試與波蘭政府重新談判合同事項。中國海外工程以項目說明書描述不清、地質(zhì)情況復雜導致成本增大向波蘭政府追加2.5億美元工程款。但因歐盟法律規(guī)定公共工程不允許修改初始合同，這一請求遭到波蘭政府拒絕，隨后波蘭政府依合同向中國海外工程提出17.51億元人民幣的賠償要求，并禁止其三年內(nèi)參加波蘭市場公開招標。

中國企業(yè)“走出去”往往偏重商業(yè)角度考量，忽略法律角度思考，一方面不熟悉投資地法律政策規(guī)定，一方面“不把法律與規(guī)則當回事”，讓很多中國企業(yè)境外投資栽跟頭，這種不明智的出牌做法往往容易埋下巨大隱患。

境外投資，風險與機遇常伴

2008年11月14日晚，由印度尼西亞國營電力公司投資興建、中國東風電力公司和山東電力公司聯(lián)合承包的萬丹第三發(fā)電廠在建造過程中遭到數(shù)百名附近居民暴力攻擊。暴民縱火燒毀14棟員工宿舍，搗毀廠房和辦公室，砸爛7輛汽車和3臺重型機械等，承包公司工作人員的計算機、電視等物品遭到掠奪。當格朗市消防局派出10輛消防車，迅速把火勢控制，雅加達和當格朗警方也動員數(shù)百名警力鎮(zhèn)壓，94名中國技術人員被迫撤離至雅加達。

該工程原定于2009年完工，發(fā)電廠占地100公頃，發(fā)電量1萬兆瓦特，投資金額5.5億美元，完工后向爪哇各地供電。本是一項造福民眾的工程，可卻因為觸及一小部分人的利益，引起了大規(guī)模暴亂。

興建發(fā)電廠占用當?shù)鼐用翊罅客恋兀數(shù)夭糠执迕裾J為得到的補償不足以彌補失去土地帶來的損失，遂向印尼政府索要名目眾多的補償款。未果后，當?shù)卮彘L和其他六名滋事者為主謀，鼓動數(shù)百名村民鬧事，發(fā)動暴力攻擊。

這次襲擊事件，有當?shù)卣陌矒嵫a償工作不到位的原因，也有未解決當?shù)鼐用窬蜆I(yè)問題的原因。中國企業(yè)在萬丹建立發(fā)電廠，沒有雇用足夠的當?shù)貏趧恿Γ沟眉葲]有工作又失地的村民心生不滿。此外，當?shù)孛耧L彪悍，恰逢印尼警方在全國展開掃蕩流氓行動，逮捕了勒索該工程的幾名村民，從而引發(fā)村民集體不滿，眾多因素促成此次暴亂。

與傳統(tǒng)的國際投資貿(mào)易爭端不同，印尼在2008年的這次暴亂源于東道國社會局勢的動蕩，而這一現(xiàn)象在“一帶一路”沿線不發(fā)達國家地區(qū)中并不鮮見。中國作為全球第二大對外直接投資國，對外直接投資迅速增長的同時，海外投資面臨的外部風險也在顯著提升。

2018年1月15日，中國社會科學院世界經(jīng)濟與政治研究所發(fā)布了“2018年度中國海外投資國家風險評級”，從評估結果來看，低風險級別（AAA-AA）僅有新加坡一個國家；中等風險級別（A-BBB）包括27個國家，占35個國家的絕大多數(shù)；高風險級別（BB-B）包括7個國家。報告指出，“一帶一路”樣本國家中多為新興經(jīng)濟體，整體經(jīng)濟基礎較為薄弱，經(jīng)濟結構單一，經(jīng)濟穩(wěn)定性差；部分國家地緣政治復雜，政權更迭頻繁，政治風險較高；而且內(nèi)部社會彈性和償債能力也較低。這讓一些人對“一帶一路”沿線國家地區(qū)的投資風險仍然存在一定的疑慮。

正如報告所說，政治復雜、政權更迭頻繁、政治風險較高是導致中國企業(yè)境外投資風險系數(shù)倍增的不穩(wěn)定因素，我國中遠集團收購希臘比雷埃夫斯港過程就是如此一波三折。

比雷埃夫斯港位于希臘東南部，毗鄰蘇伊士運河，地理位置優(yōu)越，是希臘最大的港口，也是全球50大集裝箱港及地中海東部地區(qū)最大的集裝箱港口之一。比雷埃夫斯港占據(jù)希臘90%的集裝箱進出口市場，因此在全球物流鏈上具有獨特戰(zhàn)略地位。

2008年，中遠集團旗下的中遠太平洋有限公司中標希臘港口集裝箱碼頭，獲得比雷埃夫斯港2號、3號碼頭35年特許經(jīng)營權。在時任總理薩馬拉斯政府的推動下，比雷埃夫斯港啟動多數(shù)股權出售程序，嘗試出售港口67%的股權中遠集團成為重要的潛在買家。

但2015年1月，希臘新政府上臺，齊普拉斯所領導的激進左翼聯(lián)盟在上臺的當天就叫停了比雷埃夫斯港的私有計劃。不過，短短兩個月后，事情又發(fā)生了戲劇性的變化。因資金緊張，希臘副總理稱仍將計劃把比雷埃夫斯港口的多數(shù)股份出售給中國。

2016年4月，在希臘總理齊普拉斯的見證下，希臘私有化管理局與中遠集團簽署出售協(xié)議。在希臘議會正式批準、走完所有審批流程后，中遠集團及中國政府才算松了一口氣。

為什么希臘政府短短幾個月內(nèi)，一改“反對變賣國有資產(chǎn)”的先前態(tài)度呢？

2015年5月，希臘政府同歐盟達成協(xié)議，歐盟繼續(xù)對希臘提供第三輪財政援助，金額為103億歐元，用于償還7月到期的國家債務，而國有資產(chǎn)私有化是希臘獲得國際援助的重要條件。希臘政府在提用歐盟的第三輪財政援助時，如果能完成比雷埃夫斯港的項目審批，可以作為私有化成果，利于條件的滿足。雖然最終中遠集團獲得比雷埃夫斯港港口67%的股權，但是港口的私有化過程一波三折，牽扯很多時間與成本，充斥著國家利益、勞資關系保障、國際債權人各方的博弈。

遇到國際爭端怎么辦？

在國際商事交往中規(guī)則很重要，但不可否認的是，越是緊密的合作，越有可能出現(xiàn)爭端。在實施“一帶一路”倡議過程中，我們無法抑止矛盾的出現(xiàn)，不過有了規(guī)則，正確地解讀規(guī)則，能幫助我們化解矛盾、消除爭端。

也許有人會問，是否需要建立起一套統(tǒng)一的規(guī)則來規(guī)制經(jīng)濟活動？聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會秘書長安娜?喬賓?布萊特認為這樣做不太現(xiàn)實，且不是十分有必要。安娜?喬賓?布萊特認為：“‘一帶一路’倡議連接60多個國家地區(qū)，這么多不同的法律傳統(tǒng)和多元的法律文化中應該保持它的多樣性，而不是去建立統(tǒng)一的規(guī)則去規(guī)制。我們更應該做的是，推進國際貿(mào)易法的融合，消除投資和貿(mào)易壁壘，建立起更完善的環(huán)境。通過建立起橋梁，把普通法系國家、大陸法系國家、伊斯蘭法系國家等聯(lián)系起來，大家一同支持‘一帶一路’法律合作?！?/p>

隨著國際投資的增加，爭端問題可能隨時在各領域中顯現(xiàn)出來，如果沒有一套一勞永逸的統(tǒng)一規(guī)則，出現(xiàn)糾紛后，該如何解決問題，將各方損失降至最低呢？

華東政法大學“一帶一路”與法律外交研究院秘書長張皎提出一個“大膽”的設想——構建以條約為基礎的爭端解決機構。她指出，在實施“一帶一路”倡議過程中，人們往往容易忽略私人與國家間、國家和國家間的爭端，“當前的國際爭端解決機制是不是足以解決‘一帶一路’建設中涉及國家的爭議呢？爭端解決機制和國際關于私法體系的完善固然有利于倡議的實施，然而還是會出現(xiàn)無法提供足夠的私法救濟的情況，這時就需要國際層面的爭端解決機制?！睆堭ń忉?，國際商事仲裁在解決國際商事爭議中發(fā)揮著至關重要的作用。但是，國際私法體系和國際商事仲裁都不是解決涉及國家爭議的最佳辦法，在處理涉及國家爭議案件中需要充分適用條約解決方案，需要全面考慮主權政策，需要尊重與維護國際合作體系，這一切與解決商事爭議存在本質(zhì)上的差異。張皎的這一看法也得到了南部非洲仲裁基金會主席邁克爾?大衛(wèi)?庫珀、奧地利亞羅利姆律師事務所高級律師奧利弗?彼得?斯圖伯的支持。

2018年1月，習近平總書記主持召開中央全面深化改革領導小組會議，審議通過了《關于建立“一帶一路”國際商事爭端解決機制和機構的意見》（以下簡稱為《意見》）?！兑庖姟分赋?，研究借鑒現(xiàn)行國際爭端解決機制的有益做法，建立符合“一帶一路”建設參與國國情特點并被廣泛接受的國際商事爭端解決新機制和機構。公正、高效地解決“一帶一路”過程中產(chǎn)生的跨境、商事糾紛。

>>此次論壇，共有350余名國內(nèi)外專家代表參加。 李天琪 攝

中國最高人民法院審判委員會委員、民四庭庭長張勇健介紹，根據(jù)《意見》的精神，中國正在建設具有專業(yè)性和可信性的國際商事爭端解決機制。張勇健表示：“為了更好地解決國際商事糾紛，應對全球經(jīng)濟化大潮，很多國家紛紛建立了國際商事法庭。按照《意見》要求，最高人民法院在廣東省深圳市、陜西省西安市分別設立‘第一國際商事法庭’和‘第二國際商事法庭’，受理當事人之間的跨境商事糾紛案件。這種措施彰顯了中國營造法治化環(huán)境、加強‘一帶一路’法治保障、促進國際合作法治的立場和決心?！绷硗?，張勇健介紹，最高人民法院剛剛出臺了司法解釋，明確國際商事法庭的受案范圍、程序規(guī)則、審理機制以及支持多元化糾紛解決機制的舉措。

實際上，我國建立國際商事法庭的做法正是對與會嘉賓提出構建爭端解決機制最好的實踐詮釋。張勇健認為，剛剛掛牌的國際商事法庭僅僅是中央決議意見的措施之一，中國不僅會有國際商事法庭，還會有國際商事專家委員會，也會邀請知名的國際調(diào)解委員會、國際仲裁委員會或者仲裁機構來和我們共同構建這樣一個平臺。

具體做法上，國際商事法庭會根據(jù)具體案件當中的問題提供法律建議，對于一些案件當中涉及的法的查明提供相關建議，并且通過當事人的申請，國際商事法庭還會邀請專家委員會的成員參與調(diào)解。國際商事專家委員會的成員代表具有廣泛性，無論是哪個國家的當事人都很可能在專家委員會的名單中找到來自同一個地區(qū)甚至同一個國家的專家。這樣的情況之下，更加增強當事人獲得公正處理案件的信心。另一方面，也鼓勵當事人選擇調(diào)解或仲裁的方式來解決糾紛。

據(jù)張勇健介紹，更難得的是，在仲裁和調(diào)解解決過程中，我國的國際商事法庭會提供一系列的司法幫助?！氨热缯f仲裁機構，在現(xiàn)行機制下，可以向國際商事法庭提出證據(jù)保全、財產(chǎn)保全。我們的調(diào)解機構可以要求國際商事法庭對于他們的調(diào)解書轉化為民事調(diào)解書、轉化為判決書，更具直接的執(zhí)行力。通過這樣一系列的仲裁、調(diào)解和訴訟的銜接，能夠完美地實現(xiàn)我們的多元化糾紛解決機制的功能。”

當發(fā)生國際貿(mào)易爭端，現(xiàn)在我們有理由相信，通過我國國際商事法庭的設置，當事人一定能獲得有力的司法幫助及公正的對待，更加提高法治的公信力，更加提高公正的水平。