摘要：要明確征地、動(dòng)拆遷中“公共利益”的范圍，明確公益性用地和經(jīng)營性用地的界限。對(duì)于前者，政府要加緊研究制定征地和動(dòng)拆遷的程序、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和機(jī)制，而后者則不再賦予強(qiáng)制力，其征地、動(dòng)遷的過程和補(bǔ)償應(yīng)在平等、自愿、有償?shù)氖袌鲈瓌t下進(jìn)行。

關(guān)鍵詞：拆遷；公共利益；公益性

一、明確公益性用地和經(jīng)營性用地的界限

科學(xué)界定公益性和非公益性用地，國際上比較成熟方法有以下兩種：一是概括式。如美國，“公共利益”內(nèi)涵有廣義的理解，但排除政府利用權(quán)力損害某些人利益而使另一些人獲利，是否屬于“公共利益目的”，最終決定權(quán)在法院。如果我們采取這種彈性較大的方式，審查和決定權(quán)就不在政府，而由一個(gè)特設(shè)的委員會(huì)審定，該委員會(huì)可以由人大代表、政協(xié)委員、政府官員、社會(huì)公眾代表、專家學(xué)者（包括城市規(guī)劃、法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等專家）等組成，決議采取合議制。另一種是列舉式。公共利益界定細(xì)化為操作性較強(qiáng)的定義。如波蘭，將公益用地范圍界定為：a.公路、公共交通設(shè)施的建設(shè)和養(yǎng)護(hù)，通信系統(tǒng)、環(huán)境保護(hù)、政府辦公場所、公用水場、廢水處理場和防洪堤的建設(shè)；b.小學(xué)、醫(yī)院、護(hù)理站、衛(wèi)生設(shè)施和基地的建設(shè)和養(yǎng)護(hù)；c.必不可少的國防和公安的建筑物和設(shè)施的建設(shè)和養(yǎng)護(hù)，包括監(jiān)獄和少年管教所得建設(shè)和養(yǎng)護(hù)；d.規(guī)劃的市政房屋建設(shè)；e萁他公認(rèn)的公益事業(yè)。又比如我國香港地區(qū)，在立法上，以列舉的方式確定了“公共利益”的范圍，其在《收回官地條例》和《土地征收條例》規(guī)定“公共用途”包括：a.為使物業(yè)欠佳的衛(wèi)生情況得以改善，或重新修建經(jīng)改善了衛(wèi)生情況的居所或建筑物；b.由于建筑物接近或連接其他建筑物，嚴(yán)重干擾空氣流通或建筑物的狀況不適合人居住；c.與軍隊(duì)有關(guān)部門的任何用途；d.總督會(huì)同行政局決定為公共用途的任何類別用途而作的收回或征用。

分析我們國家的實(shí)際情況，建議根據(jù)地塊的規(guī)劃性質(zhì)，把征地、動(dòng)拆遷項(xiàng)目分為公共利益用途項(xiàng)目和非公共利益用途項(xiàng)目兩種，具體列舉如下：一、公共利益用途：（1）軍事用地；（2）國家政府機(jī)關(guān)及公益性事業(yè)研究單位的用地；（3）能源、交通用地、如煤礦、道路、機(jī)場；（4）公共設(shè)施用地，如水、電、氣等管道、場站用地；（5）國家重點(diǎn)工程用地，如三峽工程、儲(chǔ)備糧庫；（6）公益及福利事業(yè)用地，如學(xué)校、醫(yī)院、敬老院；（7）水利、環(huán)境保護(hù)用地，如水庫、防護(hù)林；（8）其他公認(rèn)或經(jīng)法院裁定的公共利益用地。二、非公共利益用途：（1）經(jīng)營服務(wù)型企業(yè)用地，主要包括商業(yè)流通領(lǐng)域企業(yè)和服務(wù)性企業(yè)用地；（2）生產(chǎn)型企業(yè)用地，包括國有企業(yè)和部分民營企業(yè)。（3）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)用地，包括以土地開發(fā)和房產(chǎn)開發(fā)為主要目的企業(yè)用地。

二、實(shí)行差別化的制度設(shè)計(jì)

在明確公益性和經(jīng)營性項(xiàng)目的界限后，對(duì)不同性質(zhì)的用地應(yīng)當(dāng)實(shí)行差別化的制度設(shè)計(jì)。

（1）非公益征地和動(dòng)拆遷?？梢砸胧虑罢髟冎贫?，從法律制度上暢通被拆遷人的利益訴求渠道，變非公益“要我拆”為“我要拆”。對(duì)非公益征地和動(dòng)拆遷的事前征詢制度，課題組進(jìn)行了專題研究，設(shè)計(jì)了這一制度的基本框架建議，為決策提供參考。

（2）公共利益征地和動(dòng)拆遷。對(duì)公益性項(xiàng)目，進(jìn)一步完善征地和動(dòng)拆遷制度，主要解決補(bǔ)償安置方案是否合理的問題。

①設(shè)立公用目的調(diào)查和咨詢制度。所謂公用目的調(diào)查和咨詢，即為保證征地和動(dòng)拆遷的目的符合公共利益，在行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為之前，通過獨(dú)立的專業(yè)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行廣泛調(diào)查，形成報(bào)告，并經(jīng)代議機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，確認(rèn)公共利益的范圍及涉及利益的優(yōu)先順序。調(diào)查報(bào)告的內(nèi)容一般包括公共項(xiàng)目的名稱和構(gòu)想、需要支出的公共財(cái)政預(yù)算和籌措方法、公共項(xiàng)目的負(fù)面影響及其解決措施、公共項(xiàng)目的預(yù)期利益和有關(guān)項(xiàng)目的論證及資料。

②設(shè)立公共利益明示制度。在征地和動(dòng)遷時(shí)，政府一方作為征地人和拆遷人必須在一定范圍內(nèi)公開宣示“該征地和拆遷”是出于“公共利益”用地之目的，這既是一種宣告，也是一種以政府誠信為后盾的承諾，否則，就會(huì)使公益用地模糊化，也不便于接受公眾監(jiān)督。

③完善信息公開制度。借鑒加拿大、澳大利亞等國的做法，將征地和動(dòng)遷的意向通知發(fā)布在該區(qū)域范圍內(nèi)普遍發(fā)行的出版物上，并盡快以掛號(hào)信的方式郵寄送達(dá)給權(quán)利人，這有利于擴(kuò)大信息發(fā)布渠道，保障公眾知情權(quán)。應(yīng)該看到，這方面的一些欠缺最近也逐漸得到改觀。

④設(shè)置聽證環(huán)節(jié)。就補(bǔ)償安置方案，包括基地最低補(bǔ)償價(jià)和價(jià)格補(bǔ)貼系數(shù)，按面積標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換的有關(guān)規(guī)定，以及評(píng)估基準(zhǔn)價(jià)、價(jià)格補(bǔ)貼、人口補(bǔ)償安置方式、幫困補(bǔ)助、搬遷獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)等，組織擬動(dòng)遷基地推舉的聽證代表舉行聽證會(huì)，充分聽取被動(dòng)遷對(duì)象的利益訴求。

⑤健全溝通協(xié)調(diào)機(jī)制。針對(duì)目前的征地和動(dòng)遷爭議行政手段、司法手段門檻較高，缺乏相對(duì)平等的溝通、對(duì)話平臺(tái)的問題，建議可以選擇居委會(huì)成員、政協(xié)委員、仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員和律師等組成上海市各個(gè)市區(qū)的調(diào)解委員會(huì)，調(diào)解結(jié)果可以制成調(diào)解協(xié)議由雙方簽字并履行，但沒有法律約束力，仍可以起訴，該調(diào)解委員會(huì)可以使雙方可以平等溝通，明白雙方各自的立場以及為什么會(huì)有這樣的立場，從而起到消除誤解、加強(qiáng)合作的作用。

作者簡介

鄧舒尹，女，漢族，廣州茂名人，研究生，澳門科技大學(xué)，研究方向：民商法。

（作者單位：澳門科技大學(xué)）