關(guān)鍵詞 關(guān)聯(lián)方 關(guān)聯(lián)交易 上市公司 違法性基礎(chǔ)

作者簡介：劉兵兵，蘭州大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.108

一、關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易概述

關(guān)聯(lián)交易就是相互具有權(quán)力利害關(guān)系的公司之間進(jìn)行交易，即關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的轉(zhuǎn)移資源或服務(wù)的行為，而不問是否收取價款。所以，從關(guān)聯(lián)交易的界定中可以得出關(guān)聯(lián)方的定義，在企業(yè)的經(jīng)營管理或者決策中，如果一方有能力對另一方進(jìn)行控制，或者一方可以被另一方共同影響的，又如雙方共同受同一方控制的，那么，這幾者之間的關(guān)系即互為關(guān)聯(lián)方。

《國際會計(jì)準(zhǔn)則24號》和我國財政部頒布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則36號》都對關(guān)聯(lián)方作出規(guī)定，從中可知關(guān)聯(lián)方就是受一方實(shí)體實(shí)際控制或是有重大影響的另一方。關(guān)聯(lián)方的類型種類很多，我國會計(jì)準(zhǔn)則采取具體列舉式的方法將關(guān)聯(lián)方一一列舉，在我國的經(jīng)濟(jì)組織實(shí)體中有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的經(jīng)濟(jì)實(shí)體全部呈現(xiàn)在法條中，這樣在司法實(shí)踐中很容易對關(guān)聯(lián)方進(jìn)行認(rèn)定，實(shí)現(xiàn)有法可依，減少法官解釋法條的時間，一定程度上限制了法官的自由裁量權(quán)，發(fā)揮法律的規(guī)范作用。而在國際會計(jì)準(zhǔn)則中則對關(guān)聯(lián)方實(shí)行抽象概括式的方法，使得其成為關(guān)聯(lián)方的兜底條款，但是要對法條進(jìn)行解釋的空間特別大，在一個具體實(shí)例中，一方經(jīng)濟(jì)實(shí)體是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，要對其進(jìn)行分析解釋看是否符合會計(jì)準(zhǔn)則中關(guān)于關(guān)聯(lián)方的定義，根據(jù)解釋的方法和解釋的目的對其進(jìn)行解釋，必然會產(chǎn)生多種多樣有理可循的科學(xué)解釋，究竟要如何對其進(jìn)行解釋以及采取何種解釋方法這都有賴于法官的自由裁量權(quán)，在一定程度上有可能造成司法不公的現(xiàn)象發(fā)生。在對關(guān)聯(lián)方的內(nèi)涵有了充分認(rèn)識之后，就能夠很大程度上推斷出關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵。

所謂關(guān)聯(lián)交易，就是關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)的行為，而不問是否收取價款。美國公司法學(xué)者克拉克教授認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該包括以下幾個方面的內(nèi)容：

第一，必須有交易行為存在，且這種交易發(fā)生在相關(guān)公司和相對人之間。

第二，相關(guān)公司采取的行動能夠被某個人所控制。

第三，對于這個有控制權(quán)的人而言，如果他對交易行為進(jìn)行控制使之對關(guān)聯(lián)方更有利，那么就有理由相信他會從關(guān)聯(lián)方那里獲取更多的私人利益。

關(guān)聯(lián)交易行為在市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的今天呈現(xiàn)愈演愈烈之勢，其中上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為成為當(dāng)前監(jiān)管部門亟待解決的一大問題，要解決這一問題必須對上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行更進(jìn)一步的研究，以此來規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)交易帶來的妨礙市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的各種違法性問題。

二、上市公司的關(guān)聯(lián)交易

（一）上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀

上市公司的關(guān)聯(lián)交易首先是上市公司與其附屬公司或者其關(guān)聯(lián)人進(jìn)行轉(zhuǎn)移資金，勞務(wù)或產(chǎn)品的交易行為。伴隨著市場經(jīng)濟(jì)和改革開放進(jìn)程的不斷深化，上市公司關(guān)聯(lián)交易已從單一的提供商品、勞務(wù)的類型逐步向提供資金、提供擔(dān)保、非公開發(fā)行股份等類型轉(zhuǎn)變。下面簡單看一下2013年至2015年的我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的統(tǒng)計(jì)情況。

從上表可以簡單了解一下近年來我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的一些情況。2013年至2015年間，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易是呈現(xiàn)不斷增長的趨勢的，增長不僅體現(xiàn)在交易次數(shù)上，而且體現(xiàn)在交易金額方面數(shù)額的不斷增長。其中2013至2014年這一年間，與2014至2015年這一年相比不管是交易次數(shù)還是交易的金額方面增幅都是比較大的，這與我國當(dāng)時的宏觀經(jīng)濟(jì)形勢是密切相關(guān)的；而2015年我國上市公司關(guān)聯(lián)交易有所回落，顯然是受到了當(dāng)時宏觀經(jīng)濟(jì)政策的影響，2015年我國的經(jīng)濟(jì)增長率首次降到6.9%，在總體經(jīng)濟(jì)形勢不樂觀，經(jīng)濟(jì)放緩的情況下，上市公司的交易必然會受到某種波及，使得2015年的關(guān)聯(lián)交易的交易金額與交易次數(shù)增幅有所回落。

（二）上市公司關(guān)聯(lián)交易的影響

前述可知，上市公司的關(guān)聯(lián)交易可以分為公允性的關(guān)聯(lián)交易和非公允性的關(guān)聯(lián)交易，通過在正常的生產(chǎn)經(jīng)營狀況下實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易，可以起到節(jié)約交易雙方的交易成本，提高交易效率的積極作用，有利于企業(yè)共同抵御外部風(fēng)險，增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的凝聚力，實(shí)現(xiàn)公司利潤的最大化。而另一方面，非公允的關(guān)聯(lián)交易卻因各類交易的復(fù)雜性存在很嚴(yán)重的危害性。

第一，非公允性的關(guān)聯(lián)交易主要是指企業(yè)的關(guān)聯(lián)方利用對企業(yè)的控制權(quán)或重大影響力，操縱交易價格偏離正常的市價，或者提出嚴(yán)苛的交易條件，從而將利益在關(guān)聯(lián)方和企業(yè)之間進(jìn)行移轉(zhuǎn)的交易行為。由非公允性的關(guān)聯(lián)交易的定義可知，非公允性的關(guān)聯(lián)交易會對我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行造成阻礙，不利于我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

第二，非公允的關(guān)聯(lián)交易會對上市公司造成一定不良影響。 在市場經(jīng)濟(jì)體制下，需要企業(yè)獨(dú)立自主參與市場競爭，依靠自身的競爭優(yōu)勢在市場上確立自己的獨(dú)特優(yōu)勢。而關(guān)聯(lián)交易會使上市公司逐漸失去自主性的公司人格，這主要體現(xiàn)在一方面上市公司過分依賴關(guān)聯(lián)方，不僅原材料來源于關(guān)聯(lián)方，而且產(chǎn)品銷售來源于關(guān)聯(lián)方，上市公司就像溫室里的花朵，一旦關(guān)聯(lián)方發(fā)生某種變故，上市公司必然會面臨大量的風(fēng)險。上市公司的經(jīng)營自主權(quán)受到限制，不利于上市公司的發(fā)展。另一方面上市公司向關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，其數(shù)量和金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于關(guān)聯(lián)方向上市公司提供的擔(dān)保，從而增加了上市公司財務(wù)上的風(fēng)險。

第三，非公允的關(guān)聯(lián)交易對投資者的損害。關(guān)聯(lián)交易有可能會損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。一方面，關(guān)聯(lián)企業(yè)通過轉(zhuǎn)移利潤，會使公司的利潤虛增，通過粉飾業(yè)績來蒙騙投資人，使得投資人高估上市公司的獲利能力和經(jīng)營狀況，從而造成對投資者的損害。 另一方面，若某關(guān)聯(lián)方能夠?qū)ι鲜泄镜慕?jīng)營和決策產(chǎn)生重大影響甚至于達(dá)到控制的程度，這種情況下中小投資者的利益將很難得到公平的保障。例如關(guān)聯(lián)方以關(guān)聯(lián)購銷的方式占用上市公司的資金，從而使中小股東的利益得不到保障。

通過對上市公司關(guān)聯(lián)交易的類型及其影響進(jìn)行準(zhǔn)確分析后，接下來深入探究關(guān)聯(lián)交易可能存在的違法性基礎(chǔ)，從學(xué)理上對其剖根問底，從而在形式上通過法律對其進(jìn)行規(guī)制。

三、關(guān)聯(lián)交易存在的違法性基礎(chǔ)

首先，關(guān)聯(lián)交易就是指互有權(quán)力利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或服務(wù)的行為，而不問是否收取價款。根據(jù)古典自然法學(xué)派霍布斯性惡論的觀點(diǎn)，即在自然狀態(tài)中，每個人都是自私自利，充滿惡意的個體，每個人對于他人來說都是狼，而且在這樣一個野蠻殘忍且富于攻擊的氛圍中，人人各自處于一種戰(zhàn)爭狀態(tài)。每個人都渴望獲得權(quán)力和利益，而這樣的一種渴望成為一種合法的東西。 因?yàn)殛P(guān)聯(lián)方是對另一方有重大控制或是施加重要影響，根據(jù)性惡論，關(guān)聯(lián)方為了自己的利益，就很有可能會作出不利于受控制的另一方的關(guān)聯(lián)行為。從法理上來講，關(guān)聯(lián)交易必然存在某些方面的違法性。

其次，由于非公允的關(guān)聯(lián)交易會對我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序造成一定的影響，這個從法理上來看，也是具有一定的違法性基礎(chǔ)?！皩τ谖覀冎茉獾暮暧^世界所作的觀察表明，它并不是由無秩序和不可預(yù)測的事件構(gòu)成的一個混亂體，相反它所表現(xiàn)的則是意義重大的組織一致性和模式化。至少在那些對這些行星上的生命體的日常生活起著決定性影響的外部自然界的現(xiàn)象中，秩序似乎壓倒了無序，常規(guī)性壓倒了脫軌現(xiàn)象，規(guī)則壓倒了例外”， 在自然界中，人們習(xí)慣了按照某種秩序生活著，并且按照這種秩序來安排自己的時間和空間，秩序在自然界中起到了極為重要的作用。而非公允的關(guān)聯(lián)交易破壞了人類生活中的某些秩序，這也構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易存在的違法性基礎(chǔ)。

最后，非公允的關(guān)聯(lián)交易造成了社會上的非正義。亞里士多德提出這樣一種正義觀，正義是和平等分不開的，在分配正義中，它要求按照平等原則將自然界的東西公平地分配給社會成員。美國的社會學(xué)家Lester Ward則主張一種更為平均主義的正義觀念，他認(rèn)為，正義存在于“社會對那些原本就不平等的社會條件所強(qiáng)行施與的一種認(rèn)為的平等之中”。Karl Marx和Frederick Engels則提出了實(shí)現(xiàn)資源與經(jīng)濟(jì)地位平等化的更為廣泛的規(guī)劃。故非公允的關(guān)聯(lián)交易這一含義明顯就是不平等，關(guān)聯(lián)方的交易行為造成了其他按照正常交易價格上的市場主體的利益的損害，對其他的市場參與主體而言是極其不公平的，按照以上幾種觀點(diǎn)來看，不平等即為不正義。而法律的實(shí)質(zhì)目的就是正義，不正義必然成為非公允的關(guān)聯(lián)交易的違法性基礎(chǔ)。

四、結(jié)論

關(guān)聯(lián)交易在我國發(fā)展迅猛，尤其以上市公司的關(guān)聯(lián)交易最為顯著，上市公司之間的非公允性的關(guān)聯(lián)交易極大侵害了相關(guān)中小股東的利益，對我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的合理有序發(fā)展造成巨大的沖擊，通過研究非公允關(guān)聯(lián)交易的類型、原因以及影響，從法理上研究關(guān)聯(lián)交易的違法性基礎(chǔ)，希望以此可以對關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制提出一定的思路。

注釋：

[美]羅伯特·克拉克著.胡平譯.公司法則.北京：工商出版社.1999.120，177.

表數(shù)據(jù)來源于國泰安數(shù)據(jù)研究中心，經(jīng)原始數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)而得。

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