白勁翔

摘 要：本文依據(jù)國(guó)家相關(guān)法律規(guī)定，從主要概念、合同要件、簽字權(quán)限等角度出發(fā)，簡(jiǎn)要分析合同簽字的法律規(guī)定與特殊情況下非法定代表人簽字的效力情況，并根據(jù)實(shí)例進(jìn)行具體分析。

合同簽訂是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的重要活動(dòng)之一，國(guó)家法規(guī)、企業(yè)規(guī)定對(duì)合同管理都作了具體規(guī)定。現(xiàn)實(shí)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在法定代表人主觀或客觀未在合同文本中簽字的情況，法律條款未作明確規(guī)定，本文根據(jù)法律理論、相關(guān)條款、現(xiàn)實(shí)情況作具體分析。

一、概念區(qū)分

“法人”、“法人代表”、“法定代表人”經(jīng)常容易混淆，而實(shí)質(zhì)上三者有明確區(qū)分。首先通?？陬^所稱(chēng)的“法人”并非指具體的個(gè)人，而是相對(duì)于“自然人”而言的具體組織。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法總則》第五十七條的規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。通俗而言，一般所稱(chēng)的公司、事務(wù)所等都是法人?！胺ǘù砣恕笔峭ǔＲ饬x上所說(shuō)的個(gè)人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司法”）第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記?！币蚬?、事務(wù)所等是依法成立的組織單位，不可能具有獨(dú)立的意志，一般由確定的法定代表人對(duì)外簽署文件、簽訂合同，代表法人組織的正式意思表示?！胺ㄈ舜怼辈⒎欠缮系膶?zhuān)用詞匯，一般是指具有相應(yīng)授權(quán)資格的個(gè)人，具有兩種含義，第一種是法律意義上規(guī)定的“法定代表人”，另一種是具有真實(shí)有效的被授權(quán)人。通過(guò)法律意義上的明確和民事行為上的授權(quán)，“法人代表”可以代表公司行使一定的職權(quán)。

簡(jiǎn)而言之，一般情況下，在企業(yè)與企業(yè)之間的經(jīng)營(yíng)往來(lái)中，“法人”是擬與其簽訂合同的公司，“法定代表人”是對(duì)方公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上明確標(biāo)識(shí)的個(gè)人，代表公司行使公司權(quán)利。

二、合同成立的規(guī)定

根據(jù)《公司法》第三十二條規(guī)定，“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。依據(jù)該條款，在合同文本沒(méi)有具體規(guī)定時(shí)，滿(mǎn)足當(dāng)事人簽字或者蓋章其中一項(xiàng)時(shí)合同成立。因此在雙方意思表示真實(shí)時(shí)，可以?xún)H有當(dāng)事人簽字，也可以?xún)H有蓋章。前提是當(dāng)事人是法定代表人或是法定代表人授權(quán)的有效代理人。

以上情形是在當(dāng)事人意思表示真實(shí)的情況下作出的，但是在部分特殊情形下，如法定代表人與股東意見(jiàn)不一致，未在合同文本簽字僅蓋章時(shí)，本合同是否成立則需要具體討論。法定代表人未實(shí)際簽字的情形包括以下幾種：

（一）加蓋法定代表人名章

在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，加蓋名章的情形較常見(jiàn)，如企業(yè)間的大批量合同、通信行業(yè)制式合同。一般情形下同時(shí)加蓋名章與合同專(zhuān)用章認(rèn)定合同成立，首先根據(jù)《公司法》規(guī)定簽字或蓋章符合一項(xiàng)均認(rèn)定效力，該情形至少具備合同專(zhuān)用章一項(xiàng)要件；其次名章與專(zhuān)用章同時(shí)具備，即使存在意思表示瑕疵，考慮到名章與合同專(zhuān)用章的保存難度一般不認(rèn)定無(wú)效。需注意的是，在一般合同條款中，雙方為了保證書(shū)面形式的確定性，一般會(huì)規(guī)定“合同自雙方簽字蓋章起生效”。此時(shí)考慮到筆跡的可鑒定性，部分企業(yè)不認(rèn)可名章，必須由法定代表人或授權(quán)人簽字。因此建議滿(mǎn)足手寫(xiě)簽字的情況下，盡量?jī)?yōu)先選擇手寫(xiě)簽字。實(shí)踐過(guò)程中，一般未見(jiàn)僅有名章未加蓋合同專(zhuān)用章的情形。

（二）合同文本有明確規(guī)定，法定代表人未簽字或蓋章

根據(jù)常見(jiàn)合同文本，一般明確規(guī)定“合同自雙方簽字蓋章起生效”。此時(shí)無(wú)論主客觀原因，只要法定代表人或其授權(quán)人未在合同文本簽字即不認(rèn)定合同成立。

（三）合同文本無(wú)明確規(guī)定，法定代表人未簽字或蓋章

合同文本沒(méi)有“合同自雙方簽字蓋章起生效”的相關(guān)條款，存在兩種情況：首先是法定代表人因出差、生病等客觀原因不能簽字，此時(shí)僅加蓋合同專(zhuān)用章，該合同成立。其次是因存在意見(jiàn)分歧，法定代表人主觀不同意合同文本，未予簽字，在另一方當(dāng)事人提前知曉該情況時(shí)，該合同不認(rèn)可成立。根據(jù)《合同法》第四十八條，“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！贝藭r(shí)即使文本沒(méi)有規(guī)定簽字蓋章必備，因法定代表人不同意或不知曉，極易引起糾紛。以具體案件為例，某公司由股東甲與股東乙共同入股成立，各占50%股份，股東甲是法定代表人，股東乙保存公司行政章與合同專(zhuān)用章。該公司擬與另一公司簽訂技術(shù)服務(wù)合同，兩股東對(duì)合同文本產(chǎn)生意見(jiàn)分歧，法定代表人股東甲不予簽字，股東乙擬僅加蓋合同專(zhuān)用章且在合同文本約定“合同自雙方蓋章之日起生效”。另一方當(dāng)事人知道該情形仍簽訂合同，后股東甲以無(wú)權(quán)代理為由提起訴訟，該項(xiàng)目陷入法律糾紛。

在歐美等國(guó)家，因筆跡的較難模仿和可鑒定性，僅簽字即可認(rèn)定合同的成立，一般要求合同各頁(yè)均簽字?？紤]到我國(guó)的“蓋章文化”，簽字加蓋章較為保險(xiǎn)，可以有效避免因各種主觀原因?qū)е潞贤萑搿盁o(wú)權(quán)代理”的糾紛。在一般情形下，為避免糾紛和保證書(shū)面形式的確定性，合同文本明確規(guī)定“合同自雙方簽字蓋章起生效”為益。

三、避免法定代表人不予簽字的僵局

在企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，存在法定代表人與大部分股東和經(jīng)營(yíng)管理人員意見(jiàn)不一致，或企業(yè)內(nèi)部存在糾紛的情形。當(dāng)股東與法定代表人對(duì)諸多經(jīng)營(yíng)管理意見(jiàn)分歧，法定代表人始終對(duì)各類(lèi)文件合同不予簽字時(shí)，企業(yè)管理易陷入僵局。此時(shí)建議通過(guò)《公司法》相關(guān)規(guī)定變更法定代表人，打破管理僵局。業(yè)界對(duì)于變更法定代表人通過(guò)比例存在兩種看法，一種是必須是占股權(quán)三分之二以上多數(shù)，一種是二分一以上通過(guò)即可。筆者同意三分之二以上多數(shù)的意見(jiàn)，因根據(jù)變更實(shí)踐，法定代表人的變更需要經(jīng)過(guò)章程的修訂，根據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定“修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)”。具體操作過(guò)程中，因《公司法》規(guī)定法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，一般先修改公司章程中董事長(zhǎng)任職的規(guī)定，后修改法定代表人規(guī)定條款。章程修訂后，根據(jù)國(guó)家法規(guī)規(guī)定，應(yīng)赴工商部門(mén)及時(shí)辦理變更登記。變更法定代表人后，公司各項(xiàng)對(duì)外業(yè)務(wù)能準(zhǔn)確如實(shí)地反映大多數(shù)股東的意志，各項(xiàng)合同可以有效簽訂，有利于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)運(yùn)行和管理。

綜上所述，企業(yè)管理人員應(yīng)重視合同的簽訂，尤其需重視合同成立各要件的規(guī)范有效，在此前提下避免合同簽訂瑕疵，確保合同規(guī)范有效運(yùn)行。

參考文獻(xiàn)：

[1] 吳江水《完美的合同-合同的基本原理及審查與修改》 北京大學(xué)出版社