靳田雨

摘 要："專利流氓"一般是指購買大量專利所有權(quán)或者使用權(quán)，但其本身并不制造專利產(chǎn)品或進(jìn)行專利研發(fā)，而是利用這些專利提起專利侵權(quán)訴訟或訴訟威脅來賺取巨額利潤的實體。近年來，我國企業(yè)逐漸成為他們眼中的目標(biāo)公司，面對"黑客"的入侵，我國應(yīng)完善專利制度，建立防御體系，以抵抗"專利流氓"的進(jìn)攻。

關(guān)鍵詞：專利流氓 專利維權(quán)主體 專利侵權(quán)

一、問題的提出

“從“發(fā)明人權(quán)益保護(hù)者”，到遏制創(chuàng)新的“專利流氓”，距離并不遙遠(yuǎn)。”陳宇祥解釋。1

有“專利巨鱷”之稱的美國高智發(fā)明公司（Intellectual Ventures），是全球最大的專利公司，其所做的事情就是大量收購知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)，然后批量授權(quán)這些資產(chǎn)。2蘋果和英特爾曾是其投資者，這些投資也確保了它們可以低成本使用受保護(hù)的專利。然而，近年來，蘋果和英特爾停止對高智公司的投資，是什么原因使原本為高智發(fā)明公司“撐腰”的科技巨頭，開始放棄對它的投資了呢？

高智發(fā)明公司最初擔(dān)任的角色是專利中介，伴隨市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其通過授權(quán)許可其他企業(yè)使用其名下的專利組合，使得這些專利組合開始被當(dāng)做一種防御工具使用，讓那些面臨法律訴訟的公司能夠展開自我防衛(wèi)。高智在諸多專利官司中占盡上風(fēng)，通過訴訟或者和解從被告處獲得高額賠償金或授權(quán)費。但是，當(dāng)其嘗到這種甜頭之后，便開始聚焦于專利訴訟業(yè)務(wù)，逐漸從一種防御工具轉(zhuǎn)變成了對其他公司的主動威脅。因為高智的賺錢效應(yīng)，帶動了一批“專利巨魔”的崛起，它們被科技界稱呼為“與創(chuàng)新或者發(fā)明無關(guān)”的“專利流氓”。

近年來，我國企業(yè)也逐漸成為它們眼中的目標(biāo)公司，如華為、中興、聯(lián)想等走出國門的大公司多次遭遇國外“專利流氓”啟動的訴訟。面對所謂的“專利流氓”或者“專利海盜”像“黑客”一樣入侵，我國應(yīng)該如何回應(yīng)，直接關(guān)系到中小企業(yè)的生存發(fā)展及我國的創(chuàng)新環(huán)境。

二、“專利流氓”的深入分析

“專利流氓”，是一種通俗的貶稱。嚴(yán)格法律意義上講，就是指一種專利維權(quán)主體（ Patent Assertion Entities，簡稱 PAEs） 。這些主體本身并不實施專利技術(shù)，也不制造專利產(chǎn)品或者提供專利服務(wù)，而是從其他公司、研發(fā)機(jī)構(gòu)或個人發(fā)明者手中購買專利的所有權(quán)或使用權(quán)，然后專門通過專利訴訟或利用專利訴訟相要挾，從而賺取巨額利潤的專利經(jīng)營公司。3專利流氓的宗旨并不在促進(jìn)“技術(shù)轉(zhuǎn)化”，即他們不在意是否真正地將專利的權(quán)利要求轉(zhuǎn)化為可使用的產(chǎn)品或者可提供的服務(wù)，以此區(qū)別于旨在為發(fā)明人和科技公司提供媒介服務(wù)的專利經(jīng)紀(jì)人。

本來，專利制度的設(shè)計在于激勵創(chuàng)新，賦予權(quán)利人在一定的期限內(nèi)排他的享有某種權(quán)利，若其權(quán)利受到侵害可積極通過訴訟維護(hù)自身權(quán)利； 而專利流氓的出現(xiàn)，導(dǎo)致專利訴權(quán)被濫用，成為專利挾持的一種手段。

其一，易形成專利壟斷，破壞市場競爭環(huán)境。專利流氓及其關(guān)聯(lián)公司擁有數(shù)量龐大的專利，在某些技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)已經(jīng)構(gòu)成了技術(shù)壟斷，其通過對專利資源的整合及與關(guān)聯(lián)公司之間的交易實現(xiàn)橫向共謀，進(jìn)而誘發(fā)限制競爭行為，破壞市場的自由競爭環(huán)境。4

其二，中小企業(yè)難以承受，危機(jī)其生存。“專利流氓”的行為本身并不違法，只是其做法不道德。他們在鎖定目標(biāo)企業(yè)之后，往往要等到該企業(yè)達(dá)到不可逆轉(zhuǎn)的投資之后，再提出其專利侵權(quán)的權(quán)利主張，這些專利流氓這使得大多數(shù)中小企業(yè)面對資金雄厚的“專利流氓”的強(qiáng)勢攻擊，瀕臨破產(chǎn)或被收購。

其三，因?qū)＠髅ピV訟侵?jǐn)_導(dǎo)致社會創(chuàng)新降低。詳言之，一起專利侵權(quán)訴訟長達(dá)幾年，即使專利流氓在專利訴訟中敗訴，但這種長達(dá)幾年的專利訴訟減少了本可以增加的社會創(chuàng)新。

其四，破壞經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定性。專利投資成為專利流氓公司的一種新業(yè)務(wù)，專利被打造成新型的投資理財對象和風(fēng)險投資產(chǎn)品。大量資金沒有投入到實體經(jīng)濟(jì)中，而是催生出大量“專利泡沫”，大家爭相向這一領(lǐng)域進(jìn)行投資，而不在乎其真實的價值和回報周期。一旦這一投資模式崩盤，大量資金難以收回，會直接影響到經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。5

三、我國應(yīng)如何回應(yīng)

具體到我國，與“專利流氓”類似的現(xiàn)象早就隱然浮現(xiàn)，只是目前主要還是發(fā)生在著作權(quán)的領(lǐng)域。近年來，國外“專利流氓”公司將其視野轉(zhuǎn)向中國市場，面對專利巨魔的入侵，我國應(yīng)如何應(yīng)對呢？

筆者認(rèn)為，要解決“專利流氓”的問題，必須追本溯源——杜絕專利侵權(quán)，從造成問題的根源入手。一旦造成此種問題的環(huán)境能夠獲得改善，讓“專利流氓”無暴利可圖，則他們自然就難以生存。

（一）國家層面。即完善專利制度，制定相關(guān)法律法規(guī)，避免專利侵權(quán)出現(xiàn)的可能，減少“專利流氓”帶來的損害。

第一，專利權(quán)權(quán)限需明確。專利流氓之所以存在，很大程度上是利用了專利權(quán)的不確定性，進(jìn)而對其鎖定的目標(biāo)公司啟動專利侵權(quán)訴訟，故欲減少專利侵權(quán)，首要的是明確專利權(quán)利要求。

第二，專利質(zhì)量需提高。根據(jù)美國專利流氓的經(jīng)營模式，一般專利流氓會購買大量低質(zhì)量專利與部分核心專利，形成專利組合，再利用專利組合向中小型企業(yè)提起訴訟。緣此，筆者認(rèn)為，我國需提高專利質(zhì)量，從源頭上減少專利侵權(quán)的可能性。

第三，專利信息需全面公開。專利侵權(quán)很多情況下是基于專利信息不夠公開、全面造成的。筆者認(rèn)為，應(yīng)建立專利信息平臺，同時包含國外和國內(nèi)專利信息，方便企業(yè)查詢，以免企業(yè)過失侵權(quán)，防止“專利流氓”的攻擊。

（二）企業(yè)層面。全面細(xì)致掌握專利信息，防止專利侵權(quán)；建立防御體系，抵抗“專利流氓”的進(jìn)攻。

目前國內(nèi)的學(xué)者專家一般認(rèn)為“專利流氓””在中國還處于收購專利的“布局”階段，訴訟行為尚不多見。因此，為防止“專利流氓”對我國中小企業(yè)的攻擊，企業(yè)現(xiàn)在應(yīng)盡量擁有多的專利權(quán)，包括通過專利許可取得的權(quán)利。筆者認(rèn)為，可利用行業(yè)協(xié)會，強(qiáng)制協(xié)會會員互相許可本企業(yè)的專利使用權(quán)，減少企業(yè)專利侵權(quán)的可能性，進(jìn)而對國外或者國內(nèi)“專利流氓”的攻擊做好抵抗的準(zhǔn)備。

四、 結(jié)語

毫無疑問，在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，“專利流氓”將不可避免的“闖”入我國領(lǐng)域，沖擊著我國的專利制度。我們能做的是什么呢？不是逃避，而是正視。首先，值得注意的是，“專利流氓”的出現(xiàn)不只是“惡”，也有它的“善”。它使我們認(rèn)識到我國的專利制度現(xiàn)有的缺陷以及專利環(huán)境的惡劣；其次，面對它的惡，我國應(yīng)從根源入手，明確專利權(quán)權(quán)限，提高專利質(zhì)量，全面公開專利信息，企業(yè)之間積極聯(lián)合防御“專利流氓”的攻擊。

參考文獻(xiàn)：

[1]易繼明.《遏制專利蟑螂——評美國專利新政及其對中國的啟示》

[2].《法律科學(xué)》2014年第2期

[3]呂磊.《美國對專利海盜的規(guī)范措施及我國的借鑒》[J].《法學(xué)雜志》2014年第5期.

[4] 陳宇祥：《蘋果為何向“專利巨鱷”說不？》，載《中外管理》2014年05期。

[5] 前引1，陳宇祥《蘋果為何向“專利巨鱷”說不？》.

注：

1 陳宇祥：《蘋果為何向“專利巨鱷”說不？》，載《中外管理》2014年05期。

2 前引1，陳宇祥《蘋果為何向“專利巨鱷”說不？》。

3 易繼明：《遏制專利蟑螂——評美國專利新政及其對中國的啟示》，載《法律科學(xué)》2014年第2期。

4 呂磊：《美國對專利海盜的規(guī)范措施及我國的借鑒》，載《法學(xué)雜志》2014年第5期。

5 前引4，呂磊《美國對專利海盜的規(guī)范措施及我國的借鑒》。