龐建林

勞務(wù)派遣 單方面解除 通知工會

我國《勞動合同法》、《工會法》就用人單位單方解除勞動合同應(yīng)當(dāng)通知工會作出了規(guī)定?！秳趧雍贤ā返谒氖龡l規(guī)定：“用人單位解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會?！薄豆ā返诙粭l規(guī)定：“企業(yè)單方面解除職工勞動合同時，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。”綜上，法律要求用人單位單方解除勞動合同應(yīng)當(dāng)通知工會作出規(guī)定，針對勞務(wù)派遣公司并未建立自己的工會，同時被派遣員工也未參加用人單位的工會的情況下，如何履行通知義務(wù)，現(xiàn)行法律條文未作出明確回答。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（4）》規(guī)定：建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。這些規(guī)定要求單位在單方面解除合同時必須將理由事先通知工會，否則就會承擔(dān)敗訴風(fēng)險。從《解釋（4）》的規(guī)定來看，只要用人單位未事先通知工會，就屬于程序性違法。

最高人民法院審判委員會在討論本司法解釋時，采取了折中方式。首先，用人單位未征求工會意見即解除勞動合同，違反了勞動合同法第四十三條規(guī)定，屬于違法解除勞動合同，應(yīng)向勞動者支付賠償金；其次，考慮到用人單位僅屬于程序性違法而實體上解除勞動合同合法，為了平衡用人單位與勞動者之間的利益，可以給用人單位對程序性問題進(jìn)行補正留有空間，即采取“事后通知”工會的形式，補正相關(guān)程序，從而使程序性瑕疵得以修復(fù)，此時，勞動者不能再以用人單位違法解除勞動合同為由要求用人單位支付賠償金。這一規(guī)定既維護(hù)了法律的嚴(yán)肅性，又考慮到了用人單位的過錯可以補正的現(xiàn)實，在一定程度上彰顯了司法的人性化。

當(dāng)前，我國勞務(wù)派遣有一定特殊性，即勞務(wù)派遣單位受用工單位的特定委托而招用勞動者，用工單位與派遣勞動者用工關(guān)系的終止或解除也引起勞務(wù)派遣單位與派遣勞動者勞動關(guān)系的終止或解除。實務(wù)中，勞務(wù)派遣單方解除勞動合同而未通知工會所引發(fā)的爭議越來越多，筆者認(rèn)為，為化解這方面矛盾應(yīng)注意把控以下幾點：

第一，勞務(wù)派遣單位單方解除勞動合同時有通知工會的義務(wù)。雖然我國勞務(wù)派遣公司普遍依存于用工單位，用工單位退工理由往往直接構(gòu)成派遣單位即時解除理由，但是，從法律關(guān)系上來看，勞務(wù)派遣單位才是勞動合同一方當(dāng)事人，單方解除合同的決定也是由其做出，理應(yīng)承擔(dān)通知工會的義務(wù)。此外《勞動合同法》第六十五條簡略規(guī)定：“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！惫P者認(rèn)為，該條文中的“勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定”包含了“應(yīng)當(dāng)通知工會”的義務(wù)。如果不履行此義務(wù)將面臨程序違法而敗訴的風(fēng)險。

第二，通知的內(nèi)容。通知的內(nèi)容應(yīng)是解除的“理由”，而不是通知工會要解除某位職工的勞動合同這一結(jié)果。這里的“理由”應(yīng)該包括事實部分和法律部分。事實部分應(yīng)該說清楚勞動者存在哪些行為，這些行為是否存在某些后果，再具體些，也可以說明一下勞動者這些行為發(fā)現(xiàn)的過程以及證據(jù)材料。法律部分應(yīng)該說明勞動者的行為違反了法律或用人單位規(guī)章制度的哪些條款。實踐中，很多用人單位僅僅書面通知工會將要解除某位職工的勞動合同，沒有說明解除的事實理由和法律理由，這些通知，顯然是不符合法律規(guī)定的。

第三，勞務(wù)派遣單位通知工會的途徑

（1）如果勞務(wù)派遣單位組建了工會，無論勞動者是否加入該工會，勞務(wù)派遣單位單方解除勞動合同前均應(yīng)通知工會，否則解除行為違法，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)支付賠償金的責(zé)任。

（2）如果勞務(wù)派遣單位未組建工會，但是勞動者加入了用工單位工會，用工單位依據(jù)《勞動合同法》第三十九條、第四十條第一項、第二項規(guī)定退工前，應(yīng)當(dāng)通知工會，勞務(wù)派遣單位以退工理由單方解除勞合同前也負(fù)有核實和補充義務(wù)，如果均沒有履行通知義務(wù)，則解除行為違法，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)賠償責(zé)任，用工單位承擔(dān)補充連帶責(zé)任；實際用工單位的工會組織作用比勞務(wù)派遣公司的工會組織的作用發(fā)揮的更好，更加了解勞務(wù)派遣工的實際情況，能更便捷的為勞務(wù)派遣工服務(wù)。實踐中，各級工會組織也沒有把勞務(wù)派遣工排斥在職工服務(wù)范圍以外，企業(yè)工會對勞務(wù)派遣工并沒有區(qū)別對待。在單方面解除合同時，勞務(wù)派遣公司沒有建立工會的情況下，通知用工單位工會符合法律的精神，應(yīng)該視為有效的通知。

（3）如果勞務(wù)派遣單位和用工單位均未組建工會，應(yīng)通知所在地工會或上級工會?！督K省勞動合同條例》第三十一條第二款規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會；用人單位尚未建立工會的，通知用人單位所在地工會。本單位沒有工會組織，用人單位需要通知其所在地的地方工會的，并且應(yīng)該通知與其有直接隸屬關(guān)系或管理關(guān)系的工會組織。

當(dāng)工會收到類似通知時，要從形式上審查是否載明解除的理由，從內(nèi)容上審查是否符合勞動法律法規(guī)的規(guī)定，對勞動者的情況不完全清楚時，可以適當(dāng)?shù)脑儐栍萌藛挝?，必要時也可主動為職工維權(quán)。工會如果認(rèn)為沒有問題，用人單位即可按照法律規(guī)定走后面的解除程序。當(dāng)工會認(rèn)為用人單位的解除存在問題時，可以向用人單位提出，用人單位應(yīng)該研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會，這時，用人單位再次書面向工會解釋理由成為解除合同必經(jīng)程序。