郭安琦

【摘 要】 本文從分析并購交易過程中法律盡職調查的關注點、流程以及方法，從而探究收購兼并中存在的法律風險。

一、法律盡職調查的關注點

1、并購交易的商業(yè)計劃。商業(yè)計劃可謂是并購交易的基石，在聘請專業(yè)機構開展各項盡職調查前，并購方自身投資部門一般會根據擬議并購交易的基本情況形成初步的商業(yè)計劃方案，主要包括并購方案、并購戰(zhàn)略及并購方基本情況。

2、目標公司的基本信息、股權結構及歷史沿革情況。目標公司的基本信息包括營業(yè)執(zhí)照信息。通過查閱營業(yè)執(zhí)照，并通過工商查檔的方式，可以對目標公司的持續(xù)經營情況進行核查，確認目標公司是否存在解散、終止等情形，他通過查閱公司章程及工商檔案，了解公司的股東情況，并通過層層向上追溯，核查到沒目標公司的實際控制人。此外，通過查閱工商檔案，還能夠了解到公司的歷史沿革情況，分析所持股權是否通過合法手續(xù)受讓所得、是否存在潛在糾紛、是否存在代持、質押或其他利益安排等。

3、目標公司的業(yè)務情況。并購項目中的目標公司可能涉及各行各業(yè)，關注點也不盡相同。

4、目標公司的主要財產。法律盡職調查過程中不僅需要關心資產的現時情況（如是否已取得所有權證明及其真實性、是否存在抵押質押等權益瑕疵），資產獲取過程等的合法合規(guī)性也非常重要，例如房產建設過程是否完備取得四證、專利等無形資產是否存在系職務發(fā)明的情形等，這些方方面面都會影響到資產權屬的最終認定，如果沒有對資產瑕疵作出充分盡職調查和揭示，在并購交易完成后爆發(fā)該等瑕疵，則并購交易的目的可能也就無法達成。

5、目標公司的債權債務、訴訟仲裁等或有事項?；蛴胸搨?、訴訟仲裁等系股權并購交易中最大的風險之一，也是目標公司隱藏最深、最難被挖掘出來的一塊信息。

二、法律盡職調查的流程

（一）進行前期準備工作

1、了解客戶的并購方案、領會并購戰(zhàn)略、認識目標公司： 在聘請律師開展對并購標的的法律盡職調查前，并購方自身往往已與出售方進行過數輪初步接觸、就并購標的進行了基本了解并一般會根據并購策略及意圖擬定初步商業(yè)計劃及并購方案。在該階段非常重要的是需要厘清擬進行法律盡職調查的并購交易系資產收購還是股權收購；如系股權并購那么具體是認購目標公司增資還是受讓目標公司老股；并購目標公司股權比例為多少、并購目標是完成對目標公司的控股還是僅進行參股；并購交易在境內完成還是境外完成等事項。

如階段性收購完成后是否還有進一步收購控股權或注入上市公司的計劃等；結合委托方提供的并購方案，與委托方確定法律盡職調查的基準日。

對目標公司的企業(yè)性質（如是否涉及外資或國資）、主營業(yè)務情況、行業(yè)地位、經營地域、股東背景、本次并購所涉目標公司體量等基本情況進行了解。

2、結合并購方案查閱、檢索目標公司所處行業(yè)法律法規(guī)。律師進行法律盡職調查需要憑借專業(yè)法律知識進行思考和分析，故在了解并購方案后，已對目標公司經營業(yè)務、擬進行并購交易等有了初步認識，此時應進行目標公司經營業(yè)務所屬行業(yè)相關法律法規(guī)的查閱和檢索，以便有針對性地實施法律盡職調查并為后期法律分析打下基礎。

3、根據并購方案確定法律盡職調查的對象及范圍

（1）確定法律盡職調查的對象

根據客戶擬定的并購方案和選定的法律盡職調查基準日，確定法律盡職調查對象：

1）若目標公司有下屬子公司，則一般而言其全部子公司都應列為法律盡職調查對象，并在法律盡職調查報告中對其相關情況予以反映； 2）若下屬子公司中有全資、控股子公司或在戰(zhàn)略意義、盈利情況上判斷為比較重要的子公司，則應確定為現場法律盡職調查的對象；

（2）確定法律盡職調查的范圍

一般而言，對于股權并購方式下的目標公司，法律盡職調查范圍應至少包含以下內容：

1）公司基本情況。目標公司基本信息、股權結構、歷史沿革。2）基本財務狀況，主要為截至盡調基準日目標公司的資產、負債、凈資產。

（3）公司主要資產情況。包括土地使用權；自有房地產、租賃房屋權益；車輛，生產經營設備等固定資產；專利、商標、計算機軟件著作權等無形資產；

（4）公司重大合同、銀行貸款、對外借款、對外擔保情況 該部分盡調范圍同樣因目標公司主營業(yè)務而異，一般為采購、銷售等合同。若以經營房地產業(yè)務的公司為例，則包括土地使用權出讓合同、各類工程合同（設計、施工、監(jiān)理、裝修等）、商品房預售/買賣合同等；

（5）公司關聯關系和關聯交易情況 包括公司關聯方的界定、關聯方基本情況以及關聯交易內容的描述；

（6）公司勞動人事情況 包括公司主要用工類型（簽署勞動合同還是勞務合同）、員工人數、員工結構、員工福利等；

（7）公司財務稅務情況。包括公司近三年年末（經審計的）以及截至法律盡職調查基準日的財務報表、主要適用的稅種及稅率、已享受及可享受的稅收優(yōu)惠、財政補貼等；

三、法律盡職調查的方法

法律盡職調查的渠道與方法主要包括以下幾種

（1）取得目標企業(yè)的配合，調閱目標企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；

（2）約見目標企業(yè)的管理層或業(yè)務人員進行面談，配合調查有關情況；

（3）通過互聯網、紙質媒介公開披露的有關目標企業(yè)的相關信息，例如各地工商局網站可查詢目標公司營業(yè)執(zhí)照所載基本情況；中國專利查詢系統(tǒng)、中國商標網可查詢目標公司所擁有的專利權、商標權信息；全國法院被執(zhí)行人信息平臺可查詢目標公司是否存在涉訴情況；

（4）對國家機關、具有管理公共事務職能的組織進行獨立走訪、查詢和函證；

（5）通過目標企業(yè)的債權人、債務人調查；

（6）對并購標的現場實地調查；

（7）與并購交易項目的其他中介機構進行溝通、探討。