(湘潭大學(xué)法學(xué)院 湖南 湘潭 411105)

淺析刑法中的片面共犯

吳靖

(湘潭大學(xué)法學(xué)院湖南湘潭411105)

在我國關(guān)于片面共犯理論上存在著肯定說與否定說之爭，基于行為共同說的立場，持肯定說的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該承認(rèn)片面共犯成立共同犯罪；而基于犯罪共同說的立場，否定說則主張否認(rèn)片面共犯成立共同犯罪。但是筆者認(rèn)為，應(yīng)肯定片面共犯成立共同犯罪，片面共犯成立共同犯罪存在于片面共同正犯、片面教唆犯和片面幫助犯。

片面共犯；共同犯罪；片面幫助犯；片面教唆犯；片面共同正犯

一、片面共犯的概念和成立范圍

(一)片面共犯的概念

何謂片面共犯？根據(jù)馬克昌老師的定義，刑法中的片面共犯，即片面共同犯罪，是指共同行為人的一方具有與他人共同犯罪的故意，并且實施了協(xié)力于他人的犯罪行為，但是他人卻不知其給予幫助，因而缺乏共同犯罪故意的情形。片面共犯的典型是在他人追殺自己的仇人之際，在被害人逃跑的路上設(shè)置障礙，而使得他人順利追上并殺死被害人。

我國現(xiàn)行刑法雖然規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，它不承認(rèn)所謂的片面共犯，但是該條并不否認(rèn)片面共犯現(xiàn)象的存在。首先，我國刑法規(guī)定的“共同故意”并不必然等同于參與者具有共同的意思聯(lián)絡(luò)。其次，我國刑法中有主犯和從犯的規(guī)定，有些學(xué)者認(rèn)為如果肯定片面共犯的存在，就會造成在一個犯罪中只有從犯而沒有主犯的局面。但其實在這種只有從犯而沒有主犯的場合下也是可以進(jìn)行定罪處罰的。

(二)片面共犯的成立范圍

片面共犯的成立范圍是指片面共犯存在于幫助犯、教唆犯、實行犯何種共犯形態(tài)中。關(guān)于片面共犯的成立范圍，對片面共犯是否成立共同犯罪持肯定說的學(xué)者又存在著不同的觀點。在學(xué)界主要有四種看法：1.片面教唆犯、片面幫助犯和片面共同正犯；2.片面幫助犯和片面教唆犯；3.片面共同正犯和片面從犯；4.片面從犯。筆者認(rèn)同第一種觀點，認(rèn)為片面教唆犯、片面幫助犯和片面共同正犯都成立共同犯罪。

片面教唆犯是指在實行犯不知情的情況下，暗中使其產(chǎn)生犯罪意圖并實施犯罪的教唆犯。關(guān)于片面教唆犯能否成立共同犯罪，刑法學(xué)界同樣存在肯定說與否定說之爭?？隙ㄕf認(rèn)為，片面教唆犯是用暗中唆使的方法使他人產(chǎn)生犯意，在教唆過程中被教唆者并沒有認(rèn)識到他人在教唆自己實施犯罪行為，而是在教唆下自覺或不自覺地產(chǎn)生了犯罪心理，在尚未察覺到被教唆時就成為了教唆的犧牲品。與此截然相反的否定說則認(rèn)為，在片面教唆的情形下，被教唆者根本不知道有人在教唆自己犯罪，就談不上自己實施犯罪的意圖是由他人引起。

片面幫助犯是指幫助者基于幫助的故意而實施了幫助行為，但被幫助者不知道有該幫助行為而實施犯罪的情形。片面幫助犯成立共同犯罪，這為所有肯定片面共犯成立共同犯罪者所承認(rèn)。片面幫助犯是較為典型的片面共犯，也是引發(fā)片面共犯理論的事實根源，最早關(guān)于片面共犯的爭議即是對片面幫助犯的爭論。片面幫助犯存在與否的爭論還是集中在雙方缺乏意思聯(lián)絡(luò)是否影響其成立。

片面共同正犯又稱片面實行犯，是指在其他實行犯不知情的情況下，配合其實施犯罪的實行犯。持肯定說的日本學(xué)者通常以行為共同說出發(fā)，認(rèn)為既然不要求共犯之間存在共同故意，因此片面共同正犯的情形是存在的。我國也有學(xué)者肯定片面實行犯的存在，認(rèn)為教唆犯、幫助犯、實行犯都可能成立片面共犯。以共同犯罪追究片面共犯的刑事責(zé)任，是主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成及刑事責(zé)任的必然結(jié)論，也是責(zé)任主義的當(dāng)然要求。

二、片面共犯是否成立共同犯罪的理論爭議

關(guān)于片面共犯是否成立共同犯罪，學(xué)界有兩種爭鋒相對的觀點，即肯定說與否定說?？隙ㄕf與否定說的爭論焦點在于對犯罪故意的不同理解。準(zhǔn)確地把握作為成立共同犯罪的主觀條件的“共同犯罪故意”的含義，是合理解決這一問題的關(guān)鍵所在。

(一)肯定說

按照行為共同說的理論，共犯關(guān)系的發(fā)生，僅有雙方的共同行為即可，共同犯罪的成立無需以共同犯罪人之間的意思聯(lián)絡(luò)為條件。因此，該理論擴(kuò)大了共同犯罪的范圍，肯定了片面共犯成立共同犯罪，補(bǔ)足了傳統(tǒng)的共同犯罪理論不能解釋片面共犯的這一點。由此可見，肯定說承認(rèn)片面共犯，這主要是基于行為共同說的立場?？隙ㄕf認(rèn)為，全面共犯是共同犯罪的典型形式，片面共犯則是其特殊形式，屬于共同犯罪的范疇。片面共犯是指他人有與自己共同實施犯罪的意思，并對自己的犯罪行為起到幫助作用，但本人卻不知道他人給予幫助的情形。

筆者十分贊同肯定說的觀點，認(rèn)為片面共犯成立共同犯罪。作為刑法理論的研究固然要立足于現(xiàn)行刑法的規(guī)定，但并不意味著完全受現(xiàn)行刑事立法規(guī)定的束縛。我國刑法雖然并未有關(guān)片面共犯的明確規(guī)定，但從各方面綜合考量，承認(rèn)片面共犯與我國刑法關(guān)于共犯的規(guī)定并不相悖，符合我國刑法及司法解釋的相關(guān)規(guī)定。片面共犯可以包含在我國的共同犯罪理論體系中，意思聯(lián)絡(luò)是多種多樣的，片面共犯人認(rèn)識到其是和其他犯罪人在共同實施犯罪行為，并且持希望或放任的心理態(tài)度，主觀上具備共同犯罪的認(rèn)識因素和意志因素，客觀上實施了相應(yīng)的犯罪行為，完全符合共同犯罪的構(gòu)成要件。

(二)否定說

基于犯罪共同說的立場，否定說認(rèn)為，所謂的片面共犯，其本身就是自相矛盾的說法，根本不成立。對此，他們提出了以下幾點理由：

第一，共同犯罪行為的嚴(yán)重社會危害性來源于其行為的整體性，該整體性來自于各共犯人的行為相互配合與協(xié)調(diào)，而行為的相互配合與協(xié)調(diào)則取決于各共犯人主觀上的意思聯(lián)絡(luò)；

第二，“片面共犯”本身就是一個自相矛盾的概念，根據(jù)我國刑法的規(guī)定，成立共同犯罪要求必須具有兩人以上的行為主體，而片面共犯中則實際上只有一方是共犯，另一方不是共犯，而是單獨犯罪。所以，承認(rèn)片面共犯就意味著承認(rèn)了“一個人可以構(gòu)成共同犯罪”；

第三，如果承認(rèn)片面共犯，則對片面共犯人的處罰在法律上將無法適從，甚至出現(xiàn)混亂，而且還可能與罪責(zé)刑相適應(yīng)的量刑原則相悖。

片面共犯否定論者基于犯罪共同說，堅持共同犯罪的主觀聯(lián)系必須是雙方面的，這在理論上是說不通的，在實踐中也存在著矛盾。

三、片面共犯成立共同犯罪的理由

筆者認(rèn)為，應(yīng)該肯定片面共犯行為成立共同犯罪，十分贊同肯定說學(xué)者的觀點。理由如下：

其一，片面共犯行為是生活中的一種客觀現(xiàn)實存在，有其自身質(zhì)的規(guī)定性。片面共犯的本質(zhì)在于片面共犯者與他人的行為構(gòu)成了一個有機(jī)的整體，對刑法所保護(hù)的法益造成了危害。

其二，肯定片面共犯成立共同犯罪，符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，不會放縱犯罪。

其三，從哲學(xué)的角度來看，任何事物之間都存在著普遍的聯(lián)系，它們都可以通過一定的中介產(chǎn)生相應(yīng)的聯(lián)系。共同犯罪便是通過共同的犯罪故意使犯罪人之間產(chǎn)生聯(lián)系的，這種聯(lián)系既可以是單方面的，也可以是雙方面的。如果這種主觀聯(lián)系是單方面的，便可以成立片面共同犯罪；如果是雙方面的，便成立完全的共同犯罪。

[1]馬克昌.犯罪通論[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2001.

[2]方琦,曾俊,樂冰.淺談刑法中的片面共犯的成立[J].商界論壇，2012，(21).

[3]張建偉.片面共犯問題研究[J].商界論壇，2012，(22).

[4]侯帥.片面共犯成立范圍研究[J].安陽師范學(xué)院學(xué)報，2013，(3)：27.

吳靖，湘潭大學(xué)法學(xué)院2016級刑法學(xué)碩士研究生。