孫紅衛(wèi)

[摘要]集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，非法向社會公眾集資，騙取集資款數(shù)額較大的行為。成立本罪，在主觀上要求行為人具有非法占有的目的。但是，“非法占有目的”是純主觀上的評價，在實踐中如何認(rèn)定？筆者認(rèn)為，應(yīng)該結(jié)合使用詐騙的方法非法集資、非法集資數(shù)額較大以及行為人最后無法返還等方面綜合進(jìn)行衡量。

[關(guān)鍵詞]集資詐騙罪 非法占有目的 認(rèn)定

非法占有目的是構(gòu)成集資詐騙罪的必要構(gòu)成要件，通常情況下，表現(xiàn)為將非法募集的資金轉(zhuǎn)歸為自己所有，或者任意揮霍，或者占有資金后逃跑等。至于行為人在什么情況下具有非法占有目的，需要依據(jù)行為人客觀方面的表現(xiàn)進(jìn)行限定。

一、“非法占有目的”之立法概況

最高人民法院2010年頒布的《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為以非法占有為目的：①集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；②肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；③攜帶集資款逃匿的；④將集資款用于違法犯罪活動的；⑤抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；⑥隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；⑦拒不交代資金去向的，逃避返還資金的；⑧其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

但，“在處理具體案件時需要注意以下兩點：一是不能僅憑較大數(shù)額非法集資款不能返還的結(jié)果，推定為行為人不能返還的目的；而是行為人將大部分資金用于投資或者生產(chǎn)經(jīng)營活動，而少量的資金用于個人消費或揮霍的，不應(yīng)僅據(jù)后一事實認(rèn)定具有不法所有的目的?！币虼?，在認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的時，應(yīng)從通過詐騙方法非法集資、非法集資數(shù)額較大以及數(shù)額較大的非法集資款不能歸還三個方面對其加以限定。

二、使用“詐騙方法非法集資”的認(rèn)定

最高人民法院1996年頒布的《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》規(guī)定，非法集資指公司、企業(yè)、個人或其他組織，未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或者違反法律、法規(guī)，通過不正當(dāng)渠道，向社會公眾或者單位籌集資金的行為?！豆痉ā返?4條第2款規(guī)定：“未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會公開募集股份”。第85條第2款規(guī)定：“對已作出的批準(zhǔn)如發(fā)現(xiàn)不符合本法規(guī)定的，應(yīng)予撤銷。”因此，非法集資包括未經(jīng)批準(zhǔn)向社會募集資金與雖經(jīng)批準(zhǔn)但應(yīng)撤銷，卻仍繼續(xù)向社會募集資金的行為。具體有以下兩種方式：一是通過發(fā)行各種書面憑證，騙取公眾資金。如發(fā)行股票、債券、彩票等。此情形通常由合法設(shè)立的公司、企業(yè)以其合法的身份為掩護(hù)實施的；二是通過開設(shè)地下錢莊、組織‘抬會”等進(jìn)行詐騙活動。地下錢莊是指未經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，私自設(shè)立的面向社會大眾吸收存款、支付利息及發(fā)放貸款、收取利息的金融機(jī)構(gòu)。

根據(jù)《解釋》第三條第二款的規(guī)定，詐騙方法指采取虛構(gòu)集資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，騙取集資款的手段。

三、“數(shù)額較大”的認(rèn)定

根據(jù)上述《解釋》第三條第五款的規(guī)定，個人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在二十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”；個人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在一百萬元以上的，屬于“數(shù)額特別巨大”。第六款的規(guī)定中，單位進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在五十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”；單位進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于“數(shù)額特別巨大”。

關(guān)于犯罪數(shù)額如何計算和認(rèn)定，筆者認(rèn)為，應(yīng)以案發(fā)時被害人實際遭受的財產(chǎn)損失為準(zhǔn)。因為本罪最本質(zhì)的特征是行為人的詐騙行為具有嚴(yán)重的社會危害性，破壞了國家正常的金融秩序和公私財產(chǎn)所有權(quán)。因而，判斷集資詐騙行為社會危害性的有無以及程度的依據(jù)，是行為人的行為對社會和他人造成的危害，而非行為人實施犯罪行為所獲取的利益。因此，應(yīng)將行為人揮霍、浪費掉的集資款和行為人在集資詐騙活動中支付的中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與的費用包括在內(nèi)。對于案發(fā)時已經(jīng)歸還的數(shù)額，由于行為人對這部分集資款無據(jù)為己有的目的，因而不能將其計算入內(nèi)。但，集資詐騙罪的犯罪數(shù)額僅限于被害人受騙時直接遭受的財產(chǎn)損失數(shù)額，不包括間接損失、孳息等犯罪人實際獲得的利益計算在內(nèi)。對于案發(fā)后追回的贓款應(yīng)該計算在數(shù)額之內(nèi)。

四、“無法歸還”的認(rèn)定

據(jù)上述《紀(jì)要》，“無法返還''包括：非法獲取資金后逃跑指非法獲取資金后攜帶集資款逃跑或花費完畢后逃跑；肆意揮霍騙取的資金指故意購買一些不必要的高檔奢飾品，到一些高檔娛樂場所消費以及隨意丟棄、低價處置所有的財物；使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動；抽逃、轉(zhuǎn)移資金指將已經(jīng)交納的的出資又通過某種形式轉(zhuǎn)歸為個人所有。隱匿財產(chǎn)指隱匿自己名下的不動產(chǎn)、存款賬戶、炒股等信息，或者私自將自己名下的產(chǎn)權(quán)交易過戶到他人名下，或者將自己名下的存款取出，然后人間蒸發(fā)；隱匿賬目指故意轉(zhuǎn)移、隱藏應(yīng)當(dāng)保存的會計資料。銷毀賬目指故意將依法應(yīng)當(dāng)保存的會計資料予以毀滅。假破產(chǎn)指通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛假債務(wù)或者以其他方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害受騙者利益。假倒閉指通過隱匿財產(chǎn)、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等方式使其經(jīng)營的企業(yè)停業(yè)關(guān)門，嚴(yán)重?fù)p害受騙者利益；拒不交代資金去向的指非法集資后，隱瞞資金用途，致使資金無法返還。

“如果行為人將集資款用于正常的生產(chǎn)、經(jīng)營活動或者用于回報投資者，只是為了掩人耳目，目的是為了掩蓋罪行，或者是為了使更多的人上當(dāng)受騙，以騙取更多的資金，最終不能歸還集資款的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人具有非法占有集資款的目的。如果行為人用于揮霍性消費的數(shù)額較大，因此造成無法返還集資款的，也應(yīng)該認(rèn)定行為人對無法歸還的部分具有非法占有的目的?！?/p>

總之，在分析集資詐騙罪中“非法占有目的”時，應(yīng)堅持主客觀相統(tǒng)一的原則。