劉志超+李好

摘要：“一帶一路”建設背景下，越南具有較為理想的投資營商環(huán)境，正受到越來越多我國投資者的青睞。中國對越南直接投資規(guī)模呈現(xiàn)穩(wěn)定增長的態(tài)勢，這不僅得益于“一帶一路”倡議的推動發(fā)展，同時也符合中越兩國實際國情的需要，更是中越兩國雙邊貿(mào)易持續(xù)快速增長和中越兩國穩(wěn)定的國際政治關系共同促進的結果。在越南設立企業(yè)是開展對越直接投資的主要途徑之一，文章結合2014年新修訂實施的越南《企業(yè)法》（法律編號：68/2014/QH13）對越南可設立的企業(yè)類型、受理申請機構、基本設立程序進行介紹，分析我國投資者赴越南設立企業(yè)的風險（尤其是法律風險），并提出相應的防范策略與建議。

關鍵詞：一帶一路；越南；企業(yè)法；風險防范

中圖分類號：F125.551文獻標識碼：A文章編號：1004-1494（2017）06-0106-06

世界經(jīng)濟論壇發(fā)布的《2015-2016年全球競爭力報告（Global Competitiveness Report 2015-2016）》和世界銀行發(fā)布的《2016年營商環(huán)境評級（Doing Business 2016）》顯示，越南在全球最具國際競爭力和投資吸引力的140個國家和地區(qū)中位列第56名，營商環(huán)境位列全球189個國家地區(qū)中的第90名，逐漸受到越來越多外國投資者的青睞[1]。近年來，中國對越南直接投資規(guī)模逐漸擴大。2005年，中國對越南直接投資流量僅為0.21億美元，而到2015年已經(jīng)增至5.60億美元。11年間，雖然中國對越南直接投資流量在某些年份相較前年有所下滑，但其總體仍呈上升趨勢。同期，中國對越南直接投資存量由2.29億美元上升至33.74億美元，直接投資存量呈現(xiàn)穩(wěn)步增長態(tài)勢[2]。11年間，中國對越南直接投資流量和存量年均增速均在30%以上（詳見圖1和圖2）。在“一帶一路”倡議推進過程中，中越兩國之間的政策溝通明顯增強，基礎設施聯(lián)通持續(xù)發(fā)展，貿(mào)易暢通勢頭良好，資金融通穩(wěn)步推進，民心相通成效顯著。中越兩國的合作深度和廣度在“一帶一路”沿線國家中位居前列，為我國投資者開展對外直接投資開辟了新的目的地。

一、越南關于外資企業(yè)設立法律制度概述

（一）受理企業(yè)注冊的機構

按照越南政府制定的審批權限和歸屬，越南省一級政府部門掌握了絕大多數(shù)外商投資項目的審批權，而中央政府部門僅保留了對為數(shù)不多的外商投資項目類別的的審批權限（詳見表1）。與此同時，當涉及重大的外商投資項目時，越南政府規(guī)定由國會制定對這類項目審批標準和執(zhí)行標準，并按照流程首先由國會進行審批，再交由越南中央政府有關審批權限歸屬部門頒發(fā)注冊許可證書[3]。

2006年，越南政府頒布了第108號議定書，根據(jù)其規(guī)定，依據(jù)外國投資者注冊投資額的不同，外商投資企業(yè)在越南注冊分為登記和審批2種方式（詳見表2）。

（二）設立有限責任公司

有限責任公司是指股東通過共同出資，并在本人出資范圍內(nèi)共享利潤、共擔風險和債務的企業(yè)組成形式。根據(jù)越南《企業(yè)法》第三章的規(guī)定，在越南可設立的有限責任公司又分為多股東有限責任公司、單一股東有限責任公司兩種類型。

多股東有限責任公司股東可以是個人或組織，人數(shù)為2至50名。在按時足額履行出資義務后，股東將獲得公司發(fā)放的出資證明書，在其出資范圍內(nèi)對公司債務承擔責任。根據(jù)越南《企業(yè)法》第50條和第51條的規(guī)定，公司股東有權出席公司股東會議并就公司事務進行討論、提議和表決，可以在公司完成納稅和償還債務后按照出資資本獲得股息，并在公司解散或破產(chǎn)清算后按照出資資本所占比例參與公司剩余資產(chǎn)分配。同時，股東有權以個人或公司名義對公司董事長、總經(jīng)理、經(jīng)理、法定代表人違反法律規(guī)定的行為提起訴訟。股東的義務則包括按期按承諾的數(shù)額繳納出資資本，并遵守公司章程和公司董事會決議等。股東以公司名義違反法律規(guī)定、非因公司利益開展經(jīng)營或交易行為致他人損害的，個人承擔全部責任。多股東有限責任公司依法設董事會、董事長、總經(jīng)理或經(jīng)理等組織機構。董事會是公司最高決策機構，董事會從股東中推選一人擔任董事長。總經(jīng)理或經(jīng)理是公司日常營運的負責人，對公司董事會負責。公司董事長、總經(jīng)理或經(jīng)理擔任公司法定代表人時，需長期在越南境內(nèi)居住，離開越南時間超過30天的，必須書面授權他人代為履行法定代表人的權利和義務。

單一股東有限責任公司是指設立公司所有人是一個個人或一個組織，由其承擔全部出資，并在出資范圍內(nèi)承擔公司債務的公司形式。單一股東有限責任公司不得發(fā)行股票。根據(jù)越南《企業(yè)法》第75和76條的規(guī)定，這一類型公司的股東，即公司所有人有權決定和修改公司章程、年度經(jīng)營計劃和發(fā)展規(guī)劃、組織管理機構構成，并任命和罷免管理人員。同時還可以決定設立子公司或分支機構，或?qū)ζ渌咀①Y，決定公司納稅和履行其他債務后盈余的使用等事項。其義務則包括明確區(qū)分公司所有人的資產(chǎn)和公司資產(chǎn)等。當公司所有人為個人時，應將其個人及其家庭支出與其作為公司管理者的支出進行區(qū)分。單一股東有限責任公司所有人可以授權方式任命一人或多人代其管理公司，履行權利和義務，代理人的任期最長為5年。此外，值得關注的是單一股東有限責任公司不得減少其公司章程中確定的出資資金。公司所有人決定籌措他人的資金來增資時，公司應當于新股東承諾出資之日起15天內(nèi)申請登記變更為多股東有限責任公司。

（三）設立股份公司

與我國股份有限公司類似，越南的股份公司是指將公司資本分割成若干份額相等的部分（即股份），股東以其認購的股份為限，對公司承擔責任的一種企業(yè)組成形式。股份公司的股東可以是組織或個人，股東人數(shù)為3人或以上。股東僅在其出資范圍內(nèi)對公司債務及其他財產(chǎn)義務承擔責任。endprint

股份公司的股份分為普通股份和優(yōu)先股份，股份公司必須擁有普通股份，普通股份所有人成為普通股東。優(yōu)先股份包括表決優(yōu)先股、股息優(yōu)先股、贖回優(yōu)先股以及公司章程規(guī)定的其他優(yōu)先股。普通股不得轉(zhuǎn)換成優(yōu)先股，優(yōu)先股可以依照公司股東大會的決議轉(zhuǎn)換成普通股。股份公司可以通過發(fā)行股票籌措資金。股票是由股份公司發(fā)行或確認的對公司的一份或數(shù)份股份享有所有權的證明書，可以是記名股票或無記名股票。

根據(jù)越南《企業(yè)法》第114條和第115條的規(guī)定，普通股東有權參與公司股東大會并發(fā)表意見，對法律法規(guī)和公司章程賦予權利范圍內(nèi)的事項行使表決權，以及領取股東大會決定的股息和按照所持有普通股的比例優(yōu)先購買公司發(fā)行的新股等。與此同時，普通股東應按時足額繳付認購股款，除公司或他人再購買股份外，不得以任何方式收回其繳付的股款。

股份公司的組織管理機構設股東大會、董事會和總經(jīng)理或經(jīng)理。此外，當股份公司的股東人數(shù)超過11人時，公司還應當設立監(jiān)事會。董事長、總經(jīng)理或經(jīng)理可以按照公司章程規(guī)定成為公司的法定代表人。根據(jù)越南《企業(yè)法》的規(guī)定，公司的法定代表人必須在越南境內(nèi)經(jīng)常居住，若需要離開越南30日以上時，應當以書面形式授權他人行使法定代表人的權利和義務。

（四）設立兩合公司

兩合公司是指由2名以上無限責任股東組成的企業(yè)形式。無限責任股東應當是個人，以自己的全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任。同時，兩合公司還可以擁有出資股東，即只承擔有限責任的股東，以其出資為限對公司的債務承擔責任。兩合公司不得發(fā)行任何類型的證券。

根據(jù)越南《企業(yè)法》第176條的規(guī)定，兩合公司股東有權以公司名義開展經(jīng)營活動，并在對公司最有利的條件下進行談判及簽訂合同，還可使用公司印鑒和資產(chǎn)以從事經(jīng)營活動，股東個人墊付公司經(jīng)營費用時，可要求公司退還其墊付的款項和合理利息。與此同時，兩合股東應誠實謹慎地管理和經(jīng)營公司業(yè)務，以確保公司的合法利益，不得利用公司資產(chǎn)牟取個人利益，或為其他組織及個人牟取利益。違反上述規(guī)定給公司造成損失的，應承擔賠償責任。

兩合公司可設立股東會，推選一名兩合股東擔任股東會主席，并兼任總經(jīng)理或經(jīng)理。股東會主席有權按兩合公司要求或在其認為必要時召集股東會會議。

（五）在越南設立企業(yè)的主要流程

不論是何種類型的企業(yè)，在外國投資者獨資運營的情況下，都需要按照“遞交申請—經(jīng)營登記—成立公告”的程序進行設立（詳見圖3）。

資料來源：根據(jù)商務部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究院等。對外投資合作國別（地區(qū)）指南——越南（2016年版）整理。

在越南，已經(jīng)設立的外商投資企業(yè)擬成立分公司時需要把申請材料寄送至越南工貿(mào)部，以獲得成立分公司的許可證。申請文件應該包括以下幾部分內(nèi)容：一是按越南工貿(mào)部統(tǒng)一規(guī)定的格式填寫的成立分公司的申請表格；二是總公司的營業(yè)執(zhí)照副本。我國投資者在申請設立分公司時，上述申請文件必須依次先由我國公證機關公證并由外交部領事局（或省級外事辦公室領事處）認證，再交由越南駐華使館、領事館進行領事認證。最后，值得注意的是，所有經(jīng)過認證后的材料需在越南有資質(zhì)的認證翻譯中介機構進行翻譯，這樣的文件才有法律效力。

辦事處（代表處）可代表其母公司在越南從事業(yè)務接洽、聯(lián)絡與開發(fā)，但不能有營業(yè)行為，也不能開具發(fā)票。外商投資企業(yè)可在越南設立多個辦事處（代表處）。按照越南法律規(guī)定，我國企業(yè)只要根據(jù)中國法律規(guī)定已登記并合法經(jīng)營，就可以申請獲得在越南成立辦事處（代表處）的許可證。需要注意的是，外國企業(yè)在越南成立的分公司不能再設立辦事處（代表處），且辦事處（代表處）不能再設立分支機構。

二、我國投資者赴越南設立企業(yè)的潛在風險

盡管越南政府積極調(diào)整企業(yè)設立政策，并根據(jù)實際情況不斷修改和完善《企業(yè)法》《投資法》等法律法規(guī)，努力營造吸引外商赴越南通過設立企業(yè)等形式開展直接投資的良好環(huán)境，但外資投資越南的步伐依舊相對緩慢，外資進入越南設立企業(yè)仍然存在風險因素。具體而言，企業(yè)設立的風險主要包括國際投資發(fā)展形勢、越南政府管理體制和權限分配、政府行政透明度和辦事效率、企業(yè)登記和外商投資法律法規(guī)、越南商業(yè)和消費習慣、市場產(chǎn)業(yè)結構和產(chǎn)品特性等因素。就越南本國而言，上述風險因素又可以劃分為政治風險、法律風險、市場風險3大類（詳見圖4）。

（一）在越南設立企業(yè)的政治風險、市場風險

政治風險方面，外資在越南設立企業(yè)過程中的審批以及各種經(jīng)營事項，都涉及政府行為參與，對于企業(yè)設立的審批權分散于中央和地方政府。多年來，越南在政治體制改革中做出了許多努力，但就效果而言仍然不甚樂觀，政府機構仍存在職能設置重疊、行政效率低下、政策執(zhí)行透明度不高等問題。根據(jù)經(jīng)濟學人智庫（Economist Intelligence Unit，EIU）國家風險服務（Country Risk Service，CRS）2015年分析數(shù)據(jù)，越南在參評的100多個國家中，政治穩(wěn)定性得分50分，評級為C，在東盟10國中位列第5，屬于基本穩(wěn)定型。在對華關系上，越南曾挑戰(zhàn)我國海洋權益，還發(fā)生過諸如2014年越南反華打砸搶燒嚴重暴力事件等惡性事件。此外，CRS數(shù)據(jù)還顯示，越南政府效率得分68，評級D，在東盟十國中位列第6，越南各級政府或多或少地存在著官僚主義和腐敗問題，造成行政效率低下，這也有可能是對在越南設立企業(yè)造成不利影響的因素之一[4]。

市場風險方面，越南雖然與我國接壤，在國情上也與我國多有相似，但是在許多商業(yè)習慣和消費習慣上仍存在較大差距。有別于新加坡等人均收入較高的東盟國家，越南的居民人均收入水平仍處于中等偏下水平，消費者更傾向于優(yōu)先考慮衣、食、住、行等基本生活必需品的消費，赴越投資若不能事先了解擬投資行業(yè)的供求情況，容易形成市場風險。endprint

（二）我國投資者赴越南設立企業(yè)的法律風險

1.越南企業(yè)設立法律體系不完善、修訂頻繁

1997年越南國會通過了《商法典》，并于2005年進行了修訂。盡管越南制定了《商法典》，但對企業(yè)設立進行規(guī)制的主要是法典之外的一系列商事單行法和行政條例，其中涉及企業(yè)設立的主要有1990年頒布的《公司法》和《私營企業(yè)法》，以及1999年頒布并經(jīng)多次修訂的《企業(yè)法》，還曾在2007年頒布過《企業(yè)法實施細則》，此外有關行政部門也根據(jù)情況制定了一些規(guī)范性文件?？梢?，由于目前越南法律體系仍處在不斷調(diào)整和完善過程之中，關于企業(yè)設立法律規(guī)定較為分散，加之相關政策時有波動、法律法規(guī)修改頻繁，導致不同的法律法規(guī)之間可能存在內(nèi)容上的重疊或立法空白，甚至可能出現(xiàn)不同法律法規(guī)之間互相沖突的情況。

2.越南企業(yè)設立發(fā)起人和利益相關人的法律關系不明確

根據(jù)越南現(xiàn)行《企業(yè)法》的規(guī)定，企業(yè)的法定代表人須經(jīng)常居住在越南境內(nèi)，如果離開越南30天以上，須以書面形式授權他人行使法定代表人相關權限?；谶@樣的規(guī)定，很多外國投資者都會在越南當?shù)貙で蠛献骰锇?，并以其名義在越南設立企業(yè)。在此情形下，合作伙伴成為企業(yè)設立發(fā)起人。但是，外國投資者作為利益相關人，雖然沒有在企業(yè)設立文件和章程上簽章，卻是企業(yè)經(jīng)營盈虧的實際承受者。加之設立企業(yè)的過程非常復雜，若不能有效約束擁有法定權利的形式上的企業(yè)設立發(fā)起人的行為，往往會埋下隱患。

3.越南設立企業(yè)前置審批程序復雜、材料繁多

根據(jù)《企業(yè)法》的規(guī)定，在越南申請設立企業(yè)時，需要向有關部門提交材料進行前置審批。這一前置程序通過后，方可申請企業(yè)經(jīng)營許可。與此同時，審批部門對前置審批項目具有決定權。根據(jù)設立企業(yè)的類型和行業(yè)不同，前置審批的具體內(nèi)容由不同審批部門根據(jù)具體情況自行確定。在現(xiàn)實情況中，有的部門甚至要求企業(yè)設立申請者提交《企業(yè)法》規(guī)定以外的材料，導致前置審批條件復雜，準備有關材料難度過大，增加了申請者的負擔。

4.越南對企業(yè)設立規(guī)定了嚴格的公告制度

《企業(yè)法》對在越南設立企業(yè)規(guī)定了嚴格的設立公告制度。按照現(xiàn)行法律的規(guī)定，無論是以何種形式設立的企業(yè)都需要在設立后進行公告。同時，越南對企業(yè)設立公告制度還有明確和詳細的要求，對刊登公告的報刊層次和級別、公告內(nèi)容和事項、公告期限和程序等都做出了嚴格規(guī)定。在越南申請設立企業(yè)，若不能按照規(guī)定進行公告，將直接影響企業(yè)設立的進度和合法性。

三、我國投資者赴越南設立企業(yè)風險防范策略

（一）注意防范政治風險和市場風險

政治風險方面，鑒于越南在政治穩(wěn)定性和政府效率上的現(xiàn)狀，我國投資者在越南設立企業(yè)前，務必要對越南國內(nèi)、國際形勢和政策發(fā)展走向進行分析，尤其要對擬投資領域的法律規(guī)章、鼓勵和限制行業(yè)發(fā)展政策、綜合市場環(huán)境等因素進行詳細考察和科學分析，注意防范潛在的政治風險。

市場風險方面，要重視投資前的市場調(diào)研。目前越南對生產(chǎn)小商品、工業(yè)產(chǎn)品和家用電器的企業(yè)給予了注冊登記和投資優(yōu)先權。此外，相較于新加坡和馬來西亞同類產(chǎn)品出口比重50%的情況，越南的高新技術產(chǎn)品出口比重僅為20%，因此越南支持設立高新技術企業(yè)。投資者在赴越南投資前，要充分了解擬投資行業(yè)。綜上所述，我國投資者在計劃赴越南設立企業(yè)時，應提前做好市場調(diào)查，了解清楚擬投資行業(yè)的產(chǎn)業(yè)結構和貿(mào)易伙伴的產(chǎn)品特性，掌握好市場規(guī)則，對投資和貿(mào)易的項目可行性、回報率等做出通盤考慮，避免貿(mào)然決策帶來的巨大風險。

（二）法律風險防范策略

1.注意法律的時效性，掌握最新法律規(guī)定的要求

鑒于越南企業(yè)設立法律體系現(xiàn)狀，我國投資者在赴越南設立企業(yè)前應做好充足的前期調(diào)研和準備工作，在了解清楚時下最新企業(yè)設立政策和法律規(guī)定的基礎上做好設立企業(yè)可行性分析，權衡利弊，避免盲目設立企業(yè)和投資帶來不必要的損失。目前，最新版越南《企業(yè)法》頒布于2014年11月，編號為68/2014/QH13。投資者在遞交設立材料、申請經(jīng)營登記、刊登成立公告等環(huán)節(jié)都應按照該法的規(guī)定進行，在制定公司章程、分配股東權利義務、發(fā)售股票等具體事項中也必須遵循該法的規(guī)定。

2.對合作伙伴加強考察，通過有效手段降低投資風險

越南《企業(yè)法》規(guī)定的“公司的法定代表人須經(jīng)常居住在越南境內(nèi)”使得很多外國投資者都會在越南當?shù)貙で蠛献骰锇?，并以合作伙伴作為設立發(fā)起人。在這樣的情況下，由于設立發(fā)起人和利益相關人的法律關系無法明確，為了避免設立發(fā)起人在利益誘惑面前不講誠信的情況，有效保護企業(yè)實際投資者的利益，我國投資者對于合作伙伴的選取務必慎重，并通過行之有效的手段規(guī)避風險。我國投資者若采取此種形式設立企業(yè)，在選取合作伙伴時應加強事先考察，并通過設立抵押等手段降低投資風險。

3.充分了解越南設立企業(yè)前置審批程序和申請材料要求

我國投資者在越南申請設立企業(yè)前，應按照投資行業(yè)和投資額的大小，與相應的審批機構做好溝通，了解其對企業(yè)設立前置審批的具體審批程序和時限要求，并按照審批機構的材料清單對所需申請材料進行準備，尤其注意申請材料使用的語言文字和選擇翻譯中介機構的要求，我國和越南外事部門的認證要求等，做好充足的準備。

4.嚴格按照規(guī)定做好設立公告

按照越南現(xiàn)行法律的規(guī)定，無論是以何種形式設立的企業(yè)都需要在設立后進行公告。越南的企業(yè)設立公告制度與我國的公司設立程序有所不同，因此應按照越南當?shù)匾蠹皶r開展公告程序，以免影響在越南設立企業(yè)的進度和合法性。尤其要注意越南對企業(yè)設立公告的具體要求，按照規(guī)定的公告期限和程序，選擇符合法律規(guī)定層次和級別的報刊，并按要求撰寫公告內(nèi)容和事項，做好企業(yè)設立公告。

參考文獻：

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[3]商務部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究院，等.對外投資合作國別（地區(qū)）指南——越南（2016年版）[EB/OL]. http：//fec.mofcom.gov.cn/article/gbdqzn/upload/yuenan. pdf，2016：71-72.

[4]李好，肖堅.“一帶一路”視域下東盟經(jīng)貿(mào)市場發(fā)展形勢探究[J].東南亞縱橫，2016（3）：25-31.endprint