田雪妮

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

一、“人肉搜索”的概述

（一）“人肉搜索”的概念

人肉搜索是傳統(tǒng)搜索引擎（如百度，谷歌）基礎(chǔ)上，發(fā)展而來的由眾多網(wǎng)民提供信息并加以評(píng)論的一種信息搜索方式，貓撲網(wǎng)是“人肉搜索”的起源。

（二）“人肉搜索”的模式流程

首先，有人在網(wǎng)絡(luò)論壇上發(fā)布了照片、視頻或文字，來公告現(xiàn)實(shí)生活中違反道德但不違反法律的一件事，號(hào)召網(wǎng)民找出事件中的主人公的詳細(xì)信息，這個(gè)主人公就是被“人肉搜索”的人。

其次，網(wǎng)民們通過各種線上，線下的手段，搜索與被“人肉搜索”的人有關(guān)的各種信息，然后，通過發(fā)帖形式在論壇上發(fā)布，有人提供了被搜索人的姓名，有人提供了被搜索人的手機(jī)號(hào)……，“眾人拾柴火焰高”，被搜索人的基本信息，甚至其家庭成員的信息都被網(wǎng)民發(fā)現(xiàn)，被搜索人近乎成了透明人。

再次，網(wǎng)民在獲悉被搜索人的各種信息后，紛紛對(duì)被搜索人展開評(píng)論，以自己心中的道德標(biāo)準(zhǔn)隨意評(píng)論，數(shù)以萬計(jì)網(wǎng)友的評(píng)論，把被搜索人淹沒在輿論譴責(zé)的巨浪中。

最后，有些激進(jìn)的網(wǎng)民，依據(jù)其他網(wǎng)民在論壇上發(fā)布的被搜索人的地址，到現(xiàn)實(shí)生活中，去被搜索人家里、單位進(jìn)行辱罵、毆打，去被搜索人所住社區(qū)張貼侮辱性條幅。

二、“人肉搜索”行為侵犯的法益

（一）對(duì)隱私權(quán)的侵犯

隱私權(quán)，是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息依法受保護(hù)，不受他人知悉、使用、披露的權(quán)利。

“人肉搜索”侵犯公民隱私權(quán)具有如下特點(diǎn)：第一，侵權(quán)手段十分隱蔽?！叭巳馑阉鳌敝?，網(wǎng)民以虛擬身份發(fā)布信息、參與搜索，被害人要尋求救濟(jì)，必須確認(rèn)現(xiàn)實(shí)中的侵權(quán)人；而網(wǎng)絡(luò)的流動(dòng)性，決定了要認(rèn)定侵權(quán)人非常困難。第二，侵權(quán)方式更加便捷。傳統(tǒng)的媒介形式，如報(bào)紙，發(fā)布消息時(shí)均會(huì)初步審查，過濾后才發(fā)布。但互聯(lián)網(wǎng)中，網(wǎng)民面對(duì)的是整個(gè)世界，只要將信息發(fā)布在論壇內(nèi)，就可瞬間完成侵害過程。第三，侵權(quán)后果十分嚴(yán)重。網(wǎng)民一旦向互聯(lián)網(wǎng)上傳侵權(quán)信息，理論上全世界的網(wǎng)民都可以訪問載有侵權(quán)內(nèi)容的網(wǎng)站。

（二）對(duì)名譽(yù)權(quán)的侵犯

名譽(yù)權(quán)是一種由民法規(guī)定的，民事主體享有的獲得和維持對(duì)其名譽(yù)進(jìn)行客觀公正評(píng)價(jià)的人格權(quán)。那些依據(jù)其他網(wǎng)民在論壇上發(fā)布的被害人的地址，到被害人居住的小區(qū)去張貼侮辱性條幅的，導(dǎo)致被害人社會(huì)評(píng)價(jià)下降，顯然對(duì)被害人的名譽(yù)權(quán)造成難以估量的侵害。

（三）對(duì)肖像權(quán)的侵犯

肖像權(quán)也是一項(xiàng)重要的人格權(quán)，法律規(guī)定未經(jīng)本人允許使用他人肖像是對(duì)他人肖像權(quán)的侵害?！叭巳馑阉鳌敝?，只要是涉及到擅自公布他人照片的行為均是侵犯他人肖像權(quán)的行為。

三、刑法對(duì)“人肉搜索”的立法規(guī)制

《刑法修正案（九）》將第253條之一的罪名修改為侵犯公民個(gè)人信息罪，最重要的是把本罪的犯罪主體修改為一般主體，即一般公民，且本罪的客體也修改為一般客體。

“侵犯公民個(gè)人信息罪”的犯罪主體是一般公民?！叭巳馑阉鳌敝心切┨峁┍缓θ藗€(gè)人信息的與被害人關(guān)系密切的網(wǎng)友，如親戚、朋友、鄰居等，符合本罪的犯罪主體。

犯罪的主觀方面是故意?！叭巳馑阉鳌敝校袨槿嗽诖蠖鄶?shù)情況下，都是故意向論壇提供被“人肉搜索”人的個(gè)人信息的，故符合本罪的主觀方面。

犯罪客體是公民個(gè)人信息。與《刑法修正案（七）》的兩個(gè)罪名（出售、非法提供公民個(gè)人信息罪和非法獲取公民個(gè)人信息罪）的特定客體（特定國家機(jī)關(guān)在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民信息），相比而言本罪的客體就是一般客體。在“人肉搜索”中，被網(wǎng)友們侵犯的，被害人的個(gè)人信息就是一般的公民個(gè)人信息，所以，符合本罪的客體。

“侵犯公民個(gè)人信息罪”的客觀方面，有如下兩種行為方式：

第一種，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的?！叭巳馑阉鳌敝校切┪唇?jīng)被搜索人同意，而擅自在論壇上發(fā)布被搜索人個(gè)人信息、隱私、照片、視頻的網(wǎng)友的行為，就違反了《民法總則》和《侵權(quán)責(zé)任法》中，關(guān)于隱私權(quán)、肖像權(quán)的規(guī)定，這些網(wǎng)友的行為就符合第一種情形。

第二種，竊取或者以其他方法非法獲取公民個(gè)人信息?！叭巳馑阉鳌敝?，那些計(jì)算機(jī)技術(shù)高超的網(wǎng)友，通過破獲被搜索人的QQ、微信的密碼，進(jìn)而竊取被害人的個(gè)人信息，就符合這種情形。

綜上所述，“侵犯公民個(gè)人信息罪”有效地規(guī)制了“人肉搜索”中擅自提供被搜索人的個(gè)人信息的行為。

新修訂的二百五十三條之一，對(duì)提供被搜索人個(gè)人信息的行為人進(jìn)行定罪量刑有了刑法依據(jù)，實(shí)現(xiàn)了罪刑法定，具有里程碑式的意義。同時(shí)，對(duì)這種犯罪分子，起到了刑法特殊預(yù)防的功能，實(shí)現(xiàn)了打擊犯罪，保障人權(quán)的基本目標(biāo)。

四、刑法對(duì)“人肉搜索”規(guī)制的不足及完善的建議

（一）制定法律解釋，明確“個(gè)人信息”的內(nèi)涵、外延

由于“侵犯公民個(gè)人信息罪”中的“個(gè)人信息”是規(guī)范的犯罪構(gòu)成要件要素，需要法官依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則才能做出判斷，對(duì)于同一個(gè)“個(gè)人信息”，一個(gè)法官可能認(rèn)為屬于“侵犯公民個(gè)人信息罪”中的“個(gè)人信息”，而另一個(gè)法官可能認(rèn)為不屬于,進(jìn)而得罪與非罪的不同結(jié)論，影響公平正義的實(shí)現(xiàn)。

故，建議出臺(tái)立法解釋、司法解釋，對(duì)“侵犯公民個(gè)人信息罪”中“個(gè)人信息”的內(nèi)涵和外延進(jìn)行明確。

（二）逐步實(shí)行區(qū)分制的網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制度

鑒于人格權(quán)與人格、精神秘不可分的屬性，人格權(quán)一經(jīng)侵犯即難以完全消除影響，因此，保護(hù)人格權(quán)，僅停留在犯罪行為發(fā)生后依據(jù)刑法第253條進(jìn)而運(yùn)用刑罰規(guī)制犯罪人，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。須從根源上遏制“擅自提供公民個(gè)人信息”的行為發(fā)生。

故，需要實(shí)行區(qū)分制的網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制度來遏制行為人在網(wǎng)絡(luò)上“擅自提供公民信息”的行為。區(qū)分制的網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制度，是公民對(duì)國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使監(jiān)督權(quán)時(shí)，如在國家機(jī)關(guān)的官方網(wǎng)站，仍然實(shí)行匿名制；但是，在可能侵害公民人格權(quán)的網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，如網(wǎng)絡(luò)論壇中，實(shí)行實(shí)名制。

五、結(jié)語

希望通過刑法第253條之一的刑法規(guī)制，與相關(guān)司法解釋及行政制度的共同作用，全方位地規(guī)制人肉搜索中的犯罪行為，保障公民的個(gè)人信息和人格權(quán)。