周祖范

揚(yáng)州大學(xué)，江蘇 揚(yáng)州 225127

一、概念

2013年，我國《公司法》的修改，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制，即在公司成立時(shí)，只要公司發(fā)起人具有全部認(rèn)購出資總額的意思表示并登記于工商管理部門，公司即可成立，對(duì)于注冊(cè)資本的多少，出資期限的長短，出資的方式和貨幣出資比例等，都由公司發(fā)起人自主協(xié)商并登記于公司章程，國家不再明確限制。注冊(cè)資本認(rèn)繳制的確立，大大降低了我國設(shè)立公司的標(biāo)準(zhǔn)，活躍了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。

二、注冊(cè)資本認(rèn)繳制的現(xiàn)實(shí)意義及存在的問題

(一)注冊(cè)資本認(rèn)繳制的現(xiàn)實(shí)意義

1.順應(yīng)了改革開放的歷史潮流

在全球化的今天，習(xí)近平主席一直倡導(dǎo)人類命運(yùn)共同體。世界是聯(lián)系的，各國都無法割裂而獨(dú)自發(fā)展，特別是經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各國都逐漸開放，迎接經(jīng)濟(jì)的共同發(fā)展。改革開放讓我國融入了世界的發(fā)展潮流，跟上現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展模式。公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中極其重要的組成部分，逐漸放松對(duì)公司的準(zhǔn)入門檻，活躍市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是時(shí)代發(fā)展的趨向?！靶隆豆痉ā沸薷膶?shí)際上是給公司放權(quán)，實(shí)現(xiàn)公司高度自治，公司的運(yùn)營與生存死亡主要依靠市場(chǎng)調(diào)節(jié)功能決定，公權(quán)力逐漸淡出，這完全符合私權(quán)保護(hù)的法理邏輯?！庇⒚赖劝l(fā)達(dá)國家早已施行注冊(cè)資本零門檻了，不再對(duì)公司的出資期限和出資方式等進(jìn)行限制了，我國2013年施行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，是具有中國特色的注冊(cè)資本制度，既放寬了公司準(zhǔn)入門檻，也規(guī)定發(fā)起人必須認(rèn)購?fù)曜?cè)資本總額。

2.對(duì)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的促進(jìn)作用

低門檻的公司資本準(zhǔn)入制度極大的激發(fā)了大家的創(chuàng)業(yè)熱情，使得現(xiàn)在的日注冊(cè)企業(yè)數(shù)量達(dá)到原來的兩倍多。李克強(qiáng)總理鼓勵(lì)大家“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”，認(rèn)繳制正是給了大家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的新契機(jī)，更加充分的調(diào)動(dòng)了社會(huì)的閑散資金投入到市場(chǎng)經(jīng)營中去，也調(diào)動(dòng)了國民的創(chuàng)新積極性，有效的緩解了大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)創(chuàng)業(yè)難的問題。也是帶動(dòng)了一些新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。能夠讓資金在市場(chǎng)中充分流動(dòng)。

(二)注冊(cè)資本認(rèn)繳制下存在的問題

1.對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)缺乏力度

2013年將注冊(cè)資本實(shí)繳制改為注冊(cè)資本認(rèn)繳制，其中最大的改變就是取消了注冊(cè)資本最低限額，不再規(guī)定出資的年限、出資的方式、貨幣占出資的比例等?！斑^去大多數(shù)人持有的觀念是，公司資本越高，公司信用才越好，并認(rèn)為公司資本能夠?yàn)楣镜膫鶛?quán)人提供有效的保障。說中國存在著資本信用的神話，并非夸大其詞，也非危言聳聽。”它給了公司發(fā)起人很大的自主權(quán)，卻也使得債權(quán)人的利益保護(hù)存在很大問題。有的公司注冊(cè)資本很高，實(shí)繳資本卻很少；有的就直接“空手套白狼”，隱瞞自己的真實(shí)信息，一旦破產(chǎn)就跑路；有的注冊(cè)資本幾元錢，根據(jù)有限責(zé)任公司責(zé)任承擔(dān)原則，只承擔(dān)幾元錢的責(zé)任；有的約定出資期限50年或者100年等情況，使得債權(quán)人的債權(quán)利益很不穩(wěn)定，降低企業(yè)信用。“正如江平教授所述‘資本信用一直被認(rèn)定是企業(yè)的’支柱，亦是企業(yè)的靈魂?！?/p>

2.政府監(jiān)管難度加大

在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，不再規(guī)定最低限額，不強(qiáng)制出資期限，不強(qiáng)制驗(yàn)資證明，給了公司及市場(chǎng)極大的自由，《企業(yè)信息公示條例》第十條規(guī)定公司發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳出資額都應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公示。從國家強(qiáng)制登記到企業(yè)自主公示，但現(xiàn)實(shí)卻是極少的公司會(huì)進(jìn)行真實(shí)、完整的公示，市場(chǎng)存在很多“皮包公司”，虛假出資，跑路的，政府再想對(duì)其進(jìn)行規(guī)制已經(jīng)很難了。

三、注冊(cè)資本認(rèn)繳制對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)的不足

(一)債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)增大

1.股東出資期限的不確定

2013年的《公司法》規(guī)定，認(rèn)繳制下公司發(fā)起人可以約定出資期限。有學(xué)者認(rèn)為“改革實(shí)施的完全認(rèn)繳制度存在明顯的缺陷，其使得股東對(duì)公司的出資期限不受限制，容易引起股東采用投機(jī)取巧的方式去規(guī)避法律，新制度不利于當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)發(fā)展”。就因?yàn)槿绱?，很多公司約定的出資期限看起來是遙遙無期，甚至出現(xiàn)比營業(yè)期還長的，看起來是不違反規(guī)定，實(shí)則是在逃避出資責(zé)任。除了申請(qǐng)公司破產(chǎn)來使得出資期限提前到期之外，似乎沒有其他使出資期限提前到期的辦法了，但要申請(qǐng)公司破產(chǎn)，法院程序繁瑣并且具有一定的標(biāo)準(zhǔn)，使得債權(quán)人的債權(quán)利益的風(fēng)險(xiǎn)大大提高。

2.信用體系不健全

我國的征信系統(tǒng)才剛剛起步，現(xiàn)在各法院都建立了失信懲戒信息系統(tǒng)，但其主要是針對(duì)個(gè)人，或是判決拒不執(zhí)行的公司，可以說對(duì)此公示的信息有限，數(shù)量有限。對(duì)于一個(gè)經(jīng)營者來說，要選擇一個(gè)合作伙伴或者是交易對(duì)象，其所要了解的信息遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止公司是否違法，還包括是否具有違約記錄，是否被人舉報(bào)過，是否受過行政處罰等。在注冊(cè)資本未實(shí)繳的情況下，信用評(píng)價(jià)是對(duì)一個(gè)公司最可靠的評(píng)價(jià)，也是選擇交易對(duì)象最可靠的標(biāo)準(zhǔn)。

(二)債權(quán)人利益損害追繳機(jī)制不完善

1.公司催繳機(jī)制缺乏

“當(dāng)公司發(fā)現(xiàn)任何股東未按時(shí)繳納出資額，且規(guī)定股東繳納出資期限己到期，這時(shí)公司可以采取收債的方式，要求股東立即繳納到期的認(rèn)繳出資額?！边@是美國在出資催繳制度方面的規(guī)定，在我國還未在法律中明確規(guī)定。在我國的公司中，即使已達(dá)出資期限，對(duì)于未繳足的股東也是睜一只眼閉一只眼，對(duì)此也就不了了之。損害了公司的資產(chǎn)，也就損害了公司承擔(dān)有限責(zé)任的能力，也是損害了債權(quán)人的合法利益。

2.法人人格否認(rèn)制度不完善

法人人格否認(rèn)制度也稱“揭開公司的面紗”，也即股東濫用公司法人名義實(shí)施侵害債權(quán)人的行為，使自己獲利，對(duì)此股東應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任。這突破了公司有限責(zé)任的原則。在我國，法人人格否認(rèn)制度主要存在四個(gè)方面：公司與股東存在業(yè)務(wù)混同、人員及財(cái)產(chǎn)混淆、股東的不當(dāng)行為、資本顯著不足。在認(rèn)繳制下，資本顯著不足這一條顯然很難符合了，而這卻又是認(rèn)繳制下最大的問題-出資不實(shí)，很難衡量一個(gè)公司在什么情況下屬于資本顯著不足。

四、完善注冊(cè)資本認(rèn)繳制下債權(quán)人的利益保護(hù)制度

(一)健全制度

1.健全公司信息披露制度

公司信息的公示是由公司自己上傳公示網(wǎng)站，工商管理部門只有在接到舉報(bào)或者進(jìn)行抽查不合格或者不配合檢查時(shí)才會(huì)予以處罰，這其中存在概率問題。在現(xiàn)實(shí)中，進(jìn)行舉報(bào)的多是利益相關(guān)者，也就是債權(quán)人最關(guān)心公司的信息，應(yīng)當(dāng)明確債權(quán)人對(duì)公司的部分信息的法定查閱權(quán)；加大對(duì)公司公示虛假信息的處罰力度；建立起統(tǒng)一的公司信用體系，完善信用信息，加強(qiáng)對(duì)公司信息披露不完整、不真實(shí)、不及時(shí)的行政監(jiān)管。

2.健全法人人格否認(rèn)制度

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這使得法人人格否認(rèn)制度在制度上確立下來，但是，要認(rèn)定股東的不當(dāng)行為依然存在難度，第一，對(duì)濫用公司法人獨(dú)立地位的標(biāo)準(zhǔn)難以確定；第二，難以舉證證明股東的不當(dāng)行為。“公司現(xiàn)實(shí)中擁有的資本能夠承擔(dān)得起其所要從事的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，則公司并不存在資本顯著不足的情形，反之亦然。資本不足主要是基于經(jīng)濟(jì)上的判斷而不是基于法律上的判斷。”在認(rèn)繳制下，股東出資資本顯著不足問題顯的尤為突出。

3.建立公司注冊(cè)資本催繳制度

公司資本催繳一般發(fā)生在出資期限已屆滿和公司資不抵債時(shí)，股東對(duì)認(rèn)繳的出資額還未足額繳納的情況下，我國現(xiàn)階段還未在制度上建立資本催繳制。在域外已有資本催繳制度的借鑒，以董事會(huì)為催繳主體具有其很大的合理性，催繳過程能夠在公司內(nèi)部解決，既能夠節(jié)省司法資源，又能夠避免更多公司因追債而向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，董事會(huì)是最了解公司的人，具有很大的便利。在資本認(rèn)繳制下，公司的出資期限普遍較長，實(shí)繳出資額普遍較少，因此資不抵債情況較多?！霸谡J(rèn)繳這一制度下，為了使債權(quán)人的合法權(quán)益得到更好的保護(hù)，必須調(diào)整公司的資本制度，同時(shí)還要建立催繳機(jī)制，這會(huì)使得公司認(rèn)繳的資本能夠及時(shí)到位，保證公司資本的真實(shí)性?！蹦軌蚋行У慕鉀Q這一問題。

(二)加強(qiáng)管理

1.工商行政管理部門加強(qiáng)監(jiān)督抽查

《企業(yè)信息公示條例》第三條規(guī)定工商行政部門應(yīng)該對(duì)公司進(jìn)行抽查和舉報(bào)核查。注冊(cè)資本實(shí)繳制下是對(duì)公司的事前監(jiān)管，注冊(cè)資本認(rèn)繳制下應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)公司的事后監(jiān)管。對(duì)公司成立以后的出資問題，信息公示問題，資產(chǎn)與債務(wù)問題加強(qiáng)監(jiān)管。

五、結(jié)語

注冊(cè)資本認(rèn)繳制是我國公司制度的一大進(jìn)步，充分活躍了市場(chǎng)，解決了就業(yè)，也使得社會(huì)資金得到充分利用，現(xiàn)代的技術(shù)性行業(yè)也有了充分發(fā)展空間，創(chuàng)造了更多的經(jīng)營模式。但事情都有兩面性，其又使得公司債權(quán)人利益保護(hù)顯得薄弱。美好事物總是螺旋上升的過程，我國的認(rèn)繳制度也能在前進(jìn)中發(fā)展，債權(quán)人利益也一定能夠得到保護(hù)。

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