文／張 廣 戴 蕾

【案情回顧】

2014年年底，南京一對(duì)夫婦在美國(guó)實(shí)施人工輔助生殖手術(shù)，5枚胚胎被冷凍在施行手術(shù)的醫(yī)院。2017年6月男方起訴離婚后，女方才得知早在2016年3月，男方即停止對(duì)冷凍胚胎續(xù)費(fèi)，院方在6個(gè)月后已進(jìn)行銷毀處理。

女方隨即對(duì)男方提出侵權(quán)訴訟，要求進(jìn)行精神損失賠償。男方認(rèn)為，停止續(xù)費(fèi)是因感情破裂，不希望此后再有交集，認(rèn)為自己有權(quán)決定是否對(duì)冷凍胚胎進(jìn)行續(xù)費(fèi)。女方則提出，自己36歲尚未生育，冷凍胚胎意義重大，男方未經(jīng)商量擅自做出停止續(xù)費(fèi)的決定構(gòu)成侵權(quán)。

南京市玄武區(qū)人民法院一審認(rèn)定，考慮到生理上的特殊性，在胚胎手術(shù)中，女方為付出方，其對(duì)于胚胎保持活力的期待，應(yīng)該受到法律保護(hù)。相較于取精，取卵過(guò)程伴有風(fēng)險(xiǎn)和痛苦，對(duì)身體有負(fù)面影響。在女方付出巨大代價(jià)后，男方違背合意廢棄胚胎，使她的目的落空。此外，男方廢棄胚胎未與女方商量，侵犯女方的生育知情權(quán)。生育任務(wù)主要由婦女承擔(dān)，所以當(dāng)夫妻生育權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)側(cè)重于婦女權(quán)益的特殊保護(hù)，這符合立法本意，也是司法公正的要求。

法院據(jù)此判決，男方單方廢棄胚胎，構(gòu)成對(duì)女方身體權(quán)、健康權(quán)和生育知情權(quán)的侵害。法院一審認(rèn)定，胚胎是“帶有情感因素特殊的物”，廢棄胚胎對(duì)女方的精神造成損害，酌定男方賠償撫慰金3萬(wàn)元。

【法理評(píng)析】

這是國(guó)內(nèi)首例冷凍胚胎廢棄糾紛案件，但人工輔助生殖領(lǐng)域的爭(zhēng)議一直不斷。

冷凍胚胎性質(zhì)尚無(wú)明確規(guī)定

目前，我國(guó)法律法規(guī)并未對(duì)人體冷凍胚胎的法律性質(zhì)和地位作出明確規(guī)定。原衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》《人類輔助生育技術(shù)規(guī)范》中雖然明確規(guī)定“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎”“禁止實(shí)施胚胎贈(zèng)送”，但并未界定胚胎的法律性質(zhì)。

業(yè)內(nèi)對(duì)于冷凍胚胎的法律屬性描述各異。有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民事法律關(guān)系的客體，如自然人的器官、血液等，以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限，可以作為“物”。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，冷凍胚胎屬于人的人體，因此屬于民事法律關(guān)系的主體，其與器官、精子等物質(zhì)存在本質(zhì)上的區(qū)別，即具備發(fā)育為生命的潛能。

筆者認(rèn)為，人體胚胎屬于具有人格利益的特殊物品，具有一定的生物學(xué)、倫理學(xué)和社會(huì)學(xué)屬性，但是嚴(yán)格意義上來(lái)說(shuō)依然屬于“物”。由于我國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定，而胚胎屬于非生命體向生命體的過(guò)渡物，因此不能直接適用《物權(quán)法》或者《繼承法》。

不過(guò)，妊娠包含人工輔助妊娠和自然生殖，適用相同的法律，胚胎移植所生子女，出生后具有與自然生殖子女相同的法律地位，因此在出生前，也應(yīng)得到同等對(duì)待。所以，人工輔助生殖產(chǎn)生的胚胎在法律上與自然生殖的胚胎地位等同。

最高人民法院早在1991年發(fā)布的《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定問(wèn)題的批復(fù)》中就回應(yīng)了這一問(wèn)題：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。”另外，《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫(kù)倫理原則》中有保護(hù)后代這一重要原則，詳細(xì)規(guī)定了醫(yī)務(wù)人員的告知義務(wù)，即醫(yī)務(wù)人員有義務(wù)告知試管嬰兒技術(shù)的接受者，通過(guò)人類輔助生殖技術(shù)出生的后代與自然受孕分娩的后代享有同樣的法律權(quán)利和義務(wù)；醫(yī)務(wù)人員有義務(wù)告知接受人類輔助生殖技術(shù)治療的夫婦，他們對(duì)通過(guò)該技術(shù)出生的孩子負(fù)有倫理、道德和法律上的權(quán)利和義務(wù)。

男方侵犯女方何種權(quán)利

本案中，核心的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于男方擅自廢棄冷凍胚胎，是否侵犯了女方的權(quán)利。法院最終審理認(rèn)為，男方構(gòu)成對(duì)女方身體權(quán)、健康權(quán)和生育知情權(quán)的侵害，原因主要有兩點(diǎn)：

首先，損害事實(shí)確實(shí)存在，只是發(fā)生的時(shí)間節(jié)點(diǎn)前移。

侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件有4個(gè)，分別是發(fā)生侵權(quán)行為、行為人具有過(guò)錯(cuò)、造成損害結(jié)果、侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。本案中，損害結(jié)果的認(rèn)定是關(guān)鍵。其實(shí)，女性進(jìn)行人工輔助生殖手術(shù)過(guò)程中，損害發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)與妊娠過(guò)程是不一樣的。例如，流產(chǎn)的損害產(chǎn)生于流產(chǎn)發(fā)生之時(shí)和之后，墮胎的損害產(chǎn)生于墮胎時(shí)，但人工輔助生殖的損害開(kāi)始于服藥促排卵以及后續(xù)取卵過(guò)程中。雖然損害發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)前移，但確實(shí)構(gòu)成對(duì)女方身體權(quán)和健康權(quán)的傷害。相較于取精，取卵過(guò)程伴有風(fēng)險(xiǎn)和痛苦，對(duì)身體有負(fù)面影響，女方出于對(duì)生育的渴望，自愿忍受身體的傷害做輔助生殖手術(shù)，是付出巨大代價(jià)的。

其次，未經(jīng)女方同意不當(dāng)處置胚胎，侵犯了女方的生育知情權(quán)。

所謂生育知情權(quán)，是指生育主體對(duì)與自身生育相關(guān)的信息所具有的了解權(quán)利。夫妻互為生育關(guān)系伙伴，互為權(quán)利義務(wù)主體，具有相互輔助的義務(wù)。本案中，女方回國(guó)后，旅居國(guó)外的男方有便利的條件照管胚胎，加之此前續(xù)費(fèi)由男方負(fù)責(zé)，女方有理由相信男方會(huì)妥善處理胚胎儲(chǔ)存問(wèn)題。男方在未通知女方的情況下，終止交費(fèi)，等同于單方廢棄胚胎，損害了女方的生育知情權(quán)。

女性享有最終的生育支配權(quán)

生育權(quán)是法律賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，針對(duì)的是生育利益，體現(xiàn)的是人的行為自由，即人可以自由決定生育這一與自己的生活方式、未來(lái)發(fā)展等密切相關(guān)的重大事項(xiàng)。夫妻雙方各自都享有生育權(quán)，只有夫妻雙方協(xié)商一致，共同行使這一權(quán)利，生育權(quán)才能得以實(shí)現(xiàn)。

不過(guò)，男性的生育權(quán)讓位于女性的人身健康權(quán)。男性的生育權(quán)在民事權(quán)利上屬于“其他民事權(quán)利”，需要妻子自懷孕起到胎兒出生這一段時(shí)間內(nèi)的自覺(jué)自愿配合才能完全實(shí)現(xiàn)。但女方是否愿意繼續(xù)孕育胎兒涉及女方的人身自由權(quán)和健康權(quán)，屬于公民基本權(quán)利。當(dāng)其他民事權(quán)利與基本民事權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)，法律傾向于保護(hù)公民的基本權(quán)利。

此外，女性享有生育的最后支配權(quán)?！秼D女權(quán)益保障法》第51條第1款規(guī)定，“婦女有按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由”。法律賦予已婚婦女不生育的自由，是為了強(qiáng)調(diào)婦女在生育問(wèn)題上享有的獨(dú)立權(quán)利。由于自然生育過(guò)程是由婦女承擔(dān)和完成，因此婦女應(yīng)當(dāng)享有生育的最后支配權(quán)。當(dāng)夫妻生育權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)側(cè)重于女性權(quán)益的特殊保護(hù)，這種特殊保護(hù)符合立法的本意，也是司法公正的要求?，F(xiàn)有公開(kāi)判決案件中，妻子未經(jīng)丈夫同意單方面決定生育或流產(chǎn)等，均不構(gòu)成對(duì)丈夫生育權(quán)的侵害。