周飛羽

【摘 要】對(duì)于非上市公司來(lái)說(shuō)，股權(quán)激勵(lì)是一種發(fā)揮著很大積極作用的激勵(lì)機(jī)制，通過(guò)股權(quán)激勵(lì)，可以有條件的將部分股東的收益給予需要激勵(lì)的對(duì)象，通過(guò)這種將員工價(jià)值回報(bào)與公司發(fā)展緊密聯(lián)系在一起的方式，可以充分發(fā)揮員工的積極性，使得核心人才可以更好的施展自身才華。但是，非上市公司股權(quán)激勵(lì)在很大程度上會(huì)受到《公司法解釋（四）》的影響，因此，本文具體探討了《公司法解釋（四）》對(duì)非上市公司股權(quán)激勵(lì)的實(shí)務(wù)影響，希望可以為非上市公司更好的實(shí)行股權(quán)激勵(lì)提供一定的借鑒與思考，推動(dòng)非上市公司的健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】《公司法解釋（四）》；非上市公司；股權(quán)激勵(lì)；實(shí)務(wù)影響

前言：

企業(yè)的發(fā)展在很大程度上對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的諸多方面產(chǎn)生了積極的影響，更是我國(guó)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。其中，一些已經(jīng)上市的公司積極參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，活躍在大眾眼前，但是，一些非上市公司也具有相當(dāng)雄厚的實(shí)力，一直在為我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展做著巨大的貢獻(xiàn)。在非上市公司中為了鼓勵(lì)管理層和普通員工，一般情況下，會(huì)積極實(shí)施股權(quán)激勵(lì)制度，進(jìn)而將公司員工的價(jià)值回報(bào)程度與公司的發(fā)展聯(lián)合在一起，提高員工的工作積極性，促進(jìn)公司收益的增長(zhǎng)。但是，這種股權(quán)激勵(lì)制度的實(shí)行必須有一個(gè)確切的法律保障，而《公司法》則為企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)更好的遵循公開(kāi)、公正和公平原則起到了一個(gè)很好的制約作用，并且，《公司法解釋（四）》也對(duì)非上市公司股權(quán)激勵(lì)的實(shí)務(wù)產(chǎn)生了一定的影響。因此，我們應(yīng)該在充分把握股權(quán)激勵(lì)這個(gè)概念的基礎(chǔ)上，對(duì)《公司法解釋（四）》帶給非上市公司股權(quán)激勵(lì)實(shí)務(wù)的影響展開(kāi)具體探討。

一、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)對(duì)退出機(jī)制的影響

（一）原則上符合優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)定的情況

在《公司法解釋（四）》的第二十二條內(nèi)容條例中，對(duì)于滿足繼承或遺贈(zèng)等條件的特定股東，享有股權(quán)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，這種實(shí)施過(guò)程中受到法律的保護(hù)和認(rèn)可?！豆痉ń忉專ㄋ模返牡诙龡l內(nèi)容中，公司股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其他股東也是不具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，只有特定的股東才符合優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)股權(quán)的條件。在這種原則上符合優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)定的情況下，非上市公司在設(shè)計(jì)相關(guān)股權(quán)激勵(lì)方案時(shí)，必須要考慮到兩點(diǎn)問(wèn)題：首先，為了使特定股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的實(shí)質(zhì)性得到確立和保障，必須通過(guò)一種約定方式對(duì)行使規(guī)則進(jìn)行進(jìn)一步明確。即在激勵(lì)股權(quán)實(shí)施退出操作時(shí)，要有一套合理可行的方案，從而使得初始股東對(duì)公司得控制權(quán)得到有效的保障。公司章程的效力因素便是值得關(guān)注和思考的第二點(diǎn)問(wèn)題，如果公司不想按照《公司法解釋（四）》的第二十二和第二十三條原則規(guī)定來(lái)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，那么這時(shí)就必須發(fā)揮公司已有的章程制度，但是，這個(gè)公司已有章程制度不僅要具有一定的普遍性，還不能超越《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司制的限制。

（二）原則上不符合優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)定的情況

在原則上有悖于優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)定的情況下，《公司法解釋（四）》第二十五條條例內(nèi)容則對(duì)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)在程序上進(jìn)行了更加完備化、細(xì)致化的補(bǔ)充，但是如果在第二十五條的通知程序上出現(xiàn)問(wèn)題，那么就可能會(huì)導(dǎo)致一些不好的法律后果，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同被視為無(wú)效。因?yàn)?，在?shí)施股權(quán)激勵(lì)的過(guò)程中，作為激勵(lì)對(duì)象在本質(zhì)上并不在股東的范疇之內(nèi)，而若要通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，給予股權(quán)激勵(lì)對(duì)象一定的股權(quán)，對(duì)其他股東的通知等必要的程序是不能少的。但是，如果這個(gè)通知程序出現(xiàn)一定的問(wèn)題，那么就會(huì)極大的影響到股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，使其處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。這時(shí)股權(quán)激勵(lì)方案在設(shè)計(jì)上最好遵循正當(dāng)?shù)某绦蚧蛳嚓P(guān)法律條文的規(guī)定。

二、確認(rèn)無(wú)效情形對(duì)股東權(quán)利限制或讓渡設(shè)計(jì)的影響

（一）與過(guò)度限制股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓章程制度相關(guān)的可確認(rèn)無(wú)效情形

如果有限責(zé)任公司的章程制度在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)上，處于一種過(guò)度限制或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓名存實(shí)亡的狀態(tài)，股東則可以對(duì)相關(guān)限制條款提出無(wú)效申請(qǐng)，其中，《公司法解釋（四）》第二十九條條款規(guī)定對(duì)這點(diǎn)給予了一定的支持。但是，無(wú)論是《公司法解釋（四）》還是其他相關(guān)法律，對(duì)于本條中“過(guò)度”或者“實(shí)質(zhì)”等表述，并未給出一個(gè)明確的斷定標(biāo)準(zhǔn)，這也在很大程度上影響了司法對(duì)相關(guān)案件的裁判，更是會(huì)給股權(quán)激勵(lì)中一些安排的穩(wěn)定性和有效性帶來(lái)較大的不良影響。

（二）與兩會(huì)決議相關(guān)的可確認(rèn)無(wú)效情況

通常情況下，股東會(huì)或董事會(huì)決議是作為股權(quán)激勵(lì)文件而被大家所廣為接受的，但是，從《公司法解釋（四）》中的第一條和第六條內(nèi)容來(lái)看，該文件的穩(wěn)定性和效力也會(huì)受到相關(guān)的影響。從資格方面來(lái)講，第一條條例提起兩會(huì)決議無(wú)效這種訴訟的原告范圍得到了擴(kuò)大，職工也被包含在這個(gè)范圍之內(nèi)，而一旦兩會(huì)的決議內(nèi)容對(duì)職工的利益產(chǎn)生了不良的影響，那么職工必將會(huì)提起使諸如兩會(huì)決議無(wú)效的訴訟，這與股東會(huì)或董事會(huì)做出的決議文件產(chǎn)生的效果有著十分類(lèi)似的情形。從事由方面來(lái)講，第六條條例則對(duì)話語(yǔ)權(quán)處于弱勢(shì)的激勵(lì)對(duì)象進(jìn)行了充分的支持，激勵(lì)對(duì)象則可以以股東濫用權(quán)利損害公司或其他股東的權(quán)利提起訴訟，提高了訴訟發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）知情權(quán)等固有權(quán)對(duì)對(duì)激勵(lì)成本的影響

在《公司法解釋（四）》的第十四條和第十六條內(nèi)容中，對(duì)非常上市公司的知情權(quán)進(jìn)行了設(shè)計(jì)，雖然在一定程度上保護(hù)了小股東的權(quán)利，但是，也給公司激勵(lì)成本上帶來(lái)了一定的壓力，使得激勵(lì)成本出現(xiàn)上升這種狀況。這就導(dǎo)致了兩種情況的出現(xiàn)：

（1）提高了激勵(lì)對(duì)象將公司卷入知情權(quán)訴訟的法律風(fēng)險(xiǎn)

在公司章程制度和股東之間特殊協(xié)議約定的制約下，公司必須對(duì)股東行使知情權(quán)的請(qǐng)求進(jìn)行明確的拒絕，這也就意味著，無(wú)論股東在知情權(quán)方面提出何等條件，結(jié)果都是無(wú)效的。

（2）增加了商業(yè)機(jī)密的泄漏風(fēng)險(xiǎn)

《公司法解釋（四）》明顯擴(kuò)大了知情權(quán)的范圍，甚至記賬憑證和原始憑證都數(shù)據(jù)單也在知情范圍之內(nèi)，而這些數(shù)據(jù)單又與公司的一些商業(yè)機(jī)密或客戶的一些隱私信息息息相關(guān)，因此，極大的增加了商業(yè)機(jī)密的泄漏風(fēng)險(xiǎn)。

三、結(jié)束語(yǔ)

從當(dāng)前非上市公司股權(quán)激勵(lì)實(shí)行情況來(lái)看，缺少具有一定權(quán)威性的樣本，同時(shí)，在法律方面，相關(guān)公開(kāi)的訴訟案例在數(shù)量上也具有很大的局限性，而且，在當(dāng)今社會(huì)浮躁心態(tài)盡顯這樣一個(gè)背景下，媒體更是捕風(fēng)逐影，對(duì)相關(guān)企業(yè)進(jìn)行片面的引導(dǎo)，許多年輕人也躍躍欲試，加入到全民創(chuàng)業(yè)的浪潮中。因此，非常上市公司在整體上還是面臨著較大的壓力的，為了公司的更好發(fā)展，實(shí)施股權(quán)激勵(lì)具有一定的促進(jìn)作用。但是，對(duì)于實(shí)股激勵(lì)這個(gè)決定的做出也不能空穴來(lái)風(fēng)，這需要做好大量的前期工作，包括相關(guān)嚴(yán)密的調(diào)研、評(píng)估、規(guī)劃和設(shè)計(jì)等內(nèi)容。而新近的《公司法解釋（四）》則可以為其實(shí)施效果提供一定的保障。當(dāng)然，起著引導(dǎo)作用的還是人們堅(jiān)守誠(chéng)實(shí)信用的優(yōu)良商業(yè)品質(zhì)。

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