【摘要】：法律與習(xí)慣，學(xué)術(shù)上的說(shuō)法是正式法律規(guī)范與非正式法律規(guī)范，這兩個(gè)概念有融合，但不容忽視的是它們的沖突。法律與逐漸形成的習(xí)慣、道德理念相沖突的表現(xiàn)是什么？當(dāng)廣大民眾的理念與法律碰撞時(shí)如何選擇？作為基層管理者的村干部又如何作為和起到什么紐帶作用呢？作為一名為“壞人”代理的律師，又如何處理兩者的對(duì)立，進(jìn)而成為一名好律師？作為一名法官，或者作為一名被人們稱之為的“好法官”，在情與法、法與理面前又該怎樣解決這樣的沖突呢？作為一個(gè)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，這有必要進(jìn)一步的深究。

【關(guān)鍵詞】：習(xí)慣；法律；正式法律規(guī)范；非正式法律規(guī)范

一、村民的理念與法律的碰撞

首先本案發(fā)生在農(nóng)村，在這樣的一個(gè)相對(duì)封閉的小村落里，他們有幾乎共同的思想信仰，在他們看來(lái)，三喜是“十惡不赦”的，甚至法官老張的媳婦都說(shuō)“虎毒不食子”，如果他們的潛意識(shí)里有法律的話，他們也一定堅(jiān)定的認(rèn)為法律不會(huì)保護(hù)壞人。所以在村里準(zhǔn)備開庭的時(shí)候，村主任并主動(dòng)提出擔(dān)任孫玉（玉姑娘）的訴訟代理人，主任認(rèn)為有了“民心”案子就輸不了，正所謂“得道多助失道寡助”，他們明確“有理走遍天下”，在他們心中有所謂的風(fēng)俗習(xí)慣，這些不需強(qiáng)制就自覺長(zhǎng)期遵守的行為準(zhǔn)則，更專業(yè)的說(shuō)法是已經(jīng)形成的非正式法律制度。所以，當(dāng)他們看到審判的方向有任何利于三喜的轉(zhuǎn)變，即使老張是在依法審判，他們內(nèi)心也是無(wú)法接受的，就好像法律是個(gè)“舶來(lái)品”，而這個(gè)“舶來(lái)品”打破了他們的心理界限，當(dāng)這個(gè)所謂的“舶來(lái)品”與他們的內(nèi)心確信發(fā)生沖突時(shí)，直接的結(jié)果也就是他們竟然動(dòng)手打了原告三喜、原告訴訟代理人王律師、甚至法官老張，他們想當(dāng)然的認(rèn)為自己是在“替天行道”。

二、基層管理者--村干部

我們把視野轉(zhuǎn)向村主任，他不明白老張為啥讓老慶當(dāng)被告，他不明白為什么當(dāng)庭審開始時(shí)他明明就在庭審現(xiàn)場(chǎng)而法官老張為什么問(wèn)他是否到場(chǎng)，他不明白為什么法官老張?jiān)谕彆r(shí)總是先讓“壞人”原告說(shuō)話……可能這些問(wèn)題在我們看來(lái)只是非常簡(jiǎn)單的法定程序，但是即使就是這么簡(jiǎn)單，村主任是無(wú)法理解的，也許是法盲，可卻管理著村里大大小小的事，并且使得村里的各項(xiàng)事務(wù)有條不紊的進(jìn)行。

首先，我們需要明白至少在當(dāng)代中國(guó)農(nóng)村、甚至城里的某些人，習(xí)慣于認(rèn)為原告應(yīng)當(dāng)在道德上更具正當(dāng)性，想到俗話里的“惡人先告狀”中隱含的深意也就明白了村支書的困惑。在中國(guó)這樣一個(gè)農(nóng)村、農(nóng)民占據(jù)全國(guó)的絕大多數(shù)的國(guó)家，村主任之類的村干部的重要作用，他們是地方性知識(shí)的載體，當(dāng)初老張去老慶家送傳票被拒時(shí)立即去找到村主任尋求幫助，這是因?yàn)榇逯魅巫鳛檫@個(gè)村落中長(zhǎng)期生活的一員，但是他的獨(dú)特的生活環(huán)境確實(shí)使他擁有許多可能令外來(lái)權(quán)力行使者向行使權(quán)力必須予以重視的具體知識(shí)，并且他在村莊中擁有某種權(quán)威。其次，村主任之類的村干部在某種程度上是愿意積極參與的，一方面是這樣可以在村民面前“露個(gè)臉”，增加他的威望，另一方面也是使村干部在今后的權(quán)力行使上更為有利。

三、“好”律師--尋求法律救濟(jì)

我們從原告三喜的律師角度出發(fā)，律師本身明白自己的定位，所以律師多次強(qiáng)調(diào)“情是情，法是法”要求嚴(yán)格按照法律辦事。這里涉及到的一個(gè)問(wèn)題是好律師能否也是好人？其實(shí)這是一個(gè)非常抽象的概念，在不同的社會(huì)中人們會(huì)產(chǎn)生不同的觀點(diǎn)，或者說(shuō)這是具有一種普通法傳統(tǒng)培育的注重歷史和生活經(jīng)驗(yàn)的“實(shí)踐理性”。既然在這條路上我們走的比較困難，那么我們就應(yīng)該換條思路，那就是“律師”，律師做“好”了也許就是“好律師”了。根據(jù)全美律師協(xié)會(huì)定的標(biāo)準(zhǔn)，好律師應(yīng)當(dāng)熱忱盡職地為客戶/被告人服務(wù)，只消后者提出的要求是否合法或看似合法，從這個(gè)方面來(lái)說(shuō)，也許原告三喜的律師就是好律師，因?yàn)槿驳穆蓭煷_實(shí)盡職的為三喜服務(wù)，并且三喜對(duì)于秀秀的撫養(yǎng)權(quán)理應(yīng)得到法律的保護(hù)，三喜的訴求是合法的。在我國(guó)，律師應(yīng)當(dāng)在“堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，“維護(hù)國(guó)家法律與社會(huì)正義”（正如習(xí)主席近來(lái)著重于對(duì)審判機(jī)關(guān)強(qiáng)調(diào)的“要保證人民群眾在每個(gè)司法案件中感受到公平正義”）的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)“盡職盡責(zé)地為當(dāng)事人提供法律幫助”。

四、法官老張的積極“作為”

老張作為一名法官，本應(yīng)積極運(yùn)用法律解決當(dāng)事人糾紛，但好像老張是屬于“厭訴”主義者，從法律上來(lái)看好像是一個(gè)“不作為者”，老張雖然沒有積極運(yùn)用正式法律規(guī)范解決糾紛，可是卻致力于非正式法律規(guī)范，力圖達(dá)到盡善盡美的境界。最后受理了案件也是拗不過(guò)上面的“送法下鄉(xiāng)”的政策，這才在村口進(jìn)行了案件審理。從這個(gè)層面來(lái)看，老張貌似不是一個(gè)法官，而是一個(gè)積極調(diào)解者，他權(quán)衡利弊，好像已經(jīng)超越了法官的職責(zé)，但是作為一個(gè)基層法官，作為一個(gè)熟悉鄉(xiāng)土人情的法官，老張明白所謂的正式法律規(guī)范與非正式法律規(guī)范的沖突，而他要解決的就是使多方滿意的具體案件的糾紛。

法律與社會(huì)現(xiàn)實(shí)總存在著錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，往往在基層法院中有更直接、生動(dòng)、鮮明的反映和體現(xiàn)。中國(guó)傳統(tǒng)觀念就有“息事寧人”，所以對(duì)訴訟有排斥心理，即使不得已到了法庭，法官也不能全然按照法律規(guī)則辦事，因?yàn)榭赡苄枰嗟泥l(xiāng)村習(xí)慣等非正式法律規(guī)范。并且，基層社會(huì)律師很少，即使有律師，律師的專業(yè)素質(zhì)也未必見多高，所以案件糾紛的解決更多的是靠初審法官的努力。法官的兩難境地決定了有時(shí)候必須在法律與習(xí)慣的沖突中妥協(xié)。

結(jié)論

法律與習(xí)慣、道德的討論從未停止，尤其是在中國(guó)這樣一個(gè)地域遼闊，風(fēng)土民情多樣、文化多樣的情況下，作為依照法律程序制定和頒布、具有法律效力的正式法律規(guī)范必須與日漸形成的、雖然沒有被頒布為成為法律、但實(shí)際上已經(jīng)得到普遍適用的各種非正式法律規(guī)范對(duì)于治理社會(huì)有極大地益處，目前即將出臺(tái)的《民法總則》中增加了“習(xí)慣”這一重要的法源也彰顯了立法對(duì)其的重視。這樣法治才能更加合理有效的建立，才能建立一個(gè)真正意義上的“依法治國(guó)”，也真正做到“司法為民”。

注釋：

[1]在城里呆了幾年回到家鄉(xiāng)的人說(shuō)著一股普通話，村里人就會(huì)說(shuō)這人忘了“本”，也就不愿再與這個(gè)人交流，而這個(gè)人也可能會(huì)選擇再次回歸城里生活，因?yàn)樗?她發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)和村民有所謂的“說(shuō)不清、道不明”的隔閡，村民們對(duì)土生土長(zhǎng)的本村人的“異化”都如此“苛刻”，何況外來(lái)的人、事呢！

[2].參看，蘇力：《送法下鄉(xiāng)—中國(guó)基層司法制度研究》，北京大學(xué)出版社，2014年。

[3]參看，馮象：《政法筆記》，北京大學(xué)出版社，2012年。

參考文獻(xiàn)：

[1]蘇力.送法下鄉(xiāng)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2014：33-36.

[2]馮象.政法筆記[M].北京：北京大學(xué)出版社，2012：133-138.

[3]梁治平.法律后面的故事[M].桂林：廣西師范大學(xué)出版社，2013：174-178.

[4]費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國(guó)[M].北京：外語(yǔ)教學(xué)與研究出版社，2016：3-15.

[5]蘇力.社會(huì)轉(zhuǎn)型與中國(guó)法治[J].經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2015（5）.