歷菲

“泡病假”是HR員工關(guān)系管理中很難解決的問(wèn)題之一。經(jīng)常聽(tīng)到HR抱怨員工泡病假，常見(jiàn)的有頸椎病、腰椎病、抑郁癥……短的一兩周，長(zhǎng)的能達(dá)幾個(gè)月，明明知道有些員工是在“泡病假”，卻拿他們沒(méi)辦法。

正所謂，真的假不了，假的真不了。有些病假員工不經(jīng)意間就會(huì)暴露自己的問(wèn)題，如員工生病請(qǐng)了病假，醫(yī)生建議他休息，結(jié)果他的微信運(yùn)動(dòng)上面顯示他當(dāng)天走了2萬(wàn)步，對(duì)于正常辦公室職員每天上下班平均要走的步數(shù)也就幾千步，走了2萬(wàn)步意味著可能一天中大部分時(shí)間都在行走，那就可以推斷出員工在病假期間并沒(méi)有按照醫(yī)囑好好休養(yǎng)，是一種不誠(chéng)信的表現(xiàn)。出現(xiàn)這種情況能否開(kāi)除員工呢？

與此類相似的案件很多，但裁判結(jié)果卻不盡相同。比如，北京阿里巴巴公司的一名員工頸椎病請(qǐng)病假后到巴西“療養(yǎng)”，被公司開(kāi)除，北京市一中院判決公司違法解除。同樣的相似的案件，上?？系禄邢薰疽幻麊T工腰間盤(pán)突出請(qǐng)病假期間到泰國(guó)按摩“治療”，被公司開(kāi)除，上海市徐匯區(qū)法院判決解除合法。即便上述兩個(gè)案件的裁判結(jié)果不相同，但還是可以總結(jié)出司法裁判的裁判依據(jù)及證據(jù)要求。本文針對(duì)阿里巴巴和肯德基這兩個(gè)案例，根據(jù)不同的證據(jù)及操作做出以下分析。

病假真實(shí)性的認(rèn)定

阿里巴巴和肯德基這兩個(gè)案例中，當(dāng)事員工都提交了病假單，病假單的病因類似，分別是頸椎病、腰間盤(pán)突出，此類疾病沒(méi)有直觀的顯現(xiàn)，認(rèn)定其疾病的真實(shí)性主要依據(jù)員工提供醫(yī)院開(kāi)出的病假單。阿里巴巴在抗辯理由中提出，員工病假期間應(yīng)當(dāng)全休，而不應(yīng)當(dāng)外出，法院認(rèn)為，對(duì)于是否應(yīng)當(dāng)全休應(yīng)當(dāng)由醫(yī)院認(rèn)定，而非單位，員工提供的病假單上醫(yī)生建議“頸椎病，建議休兩周”，并未提及臥床休息等類似的醫(yī)囑。

而上?？系禄讣袉T工提交的病假單上醫(yī)生建議“平臥硬板床休息”。雖然員工認(rèn)為平臥硬板床休息的醫(yī)囑是指需要休息睡覺(jué)時(shí)的姿勢(shì)及床的硬度要求，并非指臥床休息，但其主張并不足為信，這一點(diǎn)來(lái)看，上?？系禄呀?jīng)取得了初步的依據(jù)。

這一點(diǎn)證據(jù)要求，員工提交的病假單上，醫(yī)生的建議很重要，他決定著員工在病假期間應(yīng)該處于的狀態(tài)，或者是養(yǎng)病方式。所以建議HR要結(jié)合醫(yī)囑來(lái)分析員工的養(yǎng)病方式是否真實(shí)。

外出真正目的認(rèn)定

阿里巴巴的當(dāng)事員工以“療養(yǎng)”為由飛往巴西，雖然一般人看來(lái)病假就應(yīng)該在家休息，而對(duì)于該員工的疾病，外出療養(yǎng)如果對(duì)疾病有益，我們便不能否定其外出的真正目的。案例中，阿里巴巴員工從未否認(rèn)去了巴西，但堅(jiān)持是去休養(yǎng)而非旅游，這在客觀事實(shí)認(rèn)定上不存在異議，只是在主觀判斷上出現(xiàn)了偏差，公司認(rèn)為員工去巴西是“旅游”，但即便是認(rèn)定為旅游也不能否定其“療養(yǎng)”的目的。

而上海肯德基案件中，當(dāng)事員工以去泰國(guó)按摩治療為由，在病假期間前往泰國(guó)，看似與阿里巴巴的案例相同，但在事實(shí)認(rèn)定上，員工以治療為目的，法院認(rèn)為其并未提交有關(guān)醫(yī)治的證明，無(wú)法確認(rèn)其去往泰國(guó)的真正目的。

這一點(diǎn)，員工就其主張的“治療”沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)佐證而敗下陣來(lái)。因此，可以得出外出主觀目的的證明責(zé)任在員工一方，無(wú)證據(jù)證明其外出目的，將要自行承擔(dān)不利后果。

確認(rèn)規(guī)章制度是否有規(guī)定

根據(jù)《阿里集團(tuán)員工紀(jì)律制度》規(guī)定：對(duì)公司要求提供的個(gè)人重要信息有意虛報(bào)、欺騙、隱瞞，公司可以立即解除勞動(dòng)合同。法院認(rèn)為，首先，病假單是由醫(yī)院開(kāi)具的，是真實(shí)的，不存在虛假欺騙，其次，公司制度沒(méi)有規(guī)定，病假應(yīng)當(dāng)在哪里休。最后，員工也沒(méi)有欺騙公司，公司找他談話的錄音顯示他并沒(méi)有否認(rèn)去了巴西療養(yǎng)。因此，不構(gòu)成公司制度中的欺騙隱瞞的情形。

上?？系禄镜膯T工手冊(cè)則規(guī)定，欺騙或不誠(chéng)實(shí)行為，提供虛假資料、記錄、單據(jù)、票據(jù)或發(fā)票，提供虛假證明（包括虛假病休證明、提供個(gè)人虛假信息或隱瞞個(gè)人信息、套取餐券銷(xiāo)售獎(jiǎng)勵(lì)、折扣或返點(diǎn)等），屬于嚴(yán)重違紀(jì)行為，可予解除勞動(dòng)合同。員工雖然主張員工手冊(cè)中沒(méi)有明確說(shuō)明病假期間不能出游，但法院認(rèn)為，員工的行為屬于嚴(yán)重缺乏誠(chéng)信的行為，可以據(jù)此解除勞動(dòng)合同。

最后，兩個(gè)案件雖然類似，但案件中證據(jù)材料不盡相同，事實(shí)理由也有不同之處，不排除判決結(jié)果會(huì)有所偏差，但判決結(jié)果也是受到不同證據(jù)材料的影響而產(chǎn)生的不同判斷，所以說(shuō)“同案不同判”并非是真的僅由法官的自由裁量權(quán)決定的，證據(jù)材料在案件的審理中起著更為重要的作用。

結(jié)合阿里巴巴和肯德基這兩個(gè)案例再來(lái)看開(kāi)篇那個(gè)例子，如果公司以員工病假期間微信運(yùn)動(dòng)2萬(wàn)步作為虛假病假的依據(jù)還是要慎重的。首先，因?yàn)槭謾C(jī)并不等于員工本人，公司無(wú)法確認(rèn)微信運(yùn)動(dòng)2萬(wàn)步是員工本人走了2萬(wàn)步，如果員工說(shuō)自己把手機(jī)給別人用了或者其他的理由，公司一方都很難舉出證據(jù)證明員工確實(shí)在外行走或游玩。其次，即便員工承認(rèn)了在外行走，也要考慮其醫(yī)囑是否有臥床休息之類的建議，在外行走、游玩是否對(duì)病情有利。再次，查看規(guī)章制度是否有類似的規(guī)定，制度的規(guī)定沒(méi)有辦法事無(wú)巨細(xì)，但是也不能隨意地拿到違紀(jì)條款就使用，要對(duì)癥下藥，如果規(guī)章制度沒(méi)有此類規(guī)定，很可能無(wú)法被認(rèn)定為違紀(jì)行為。

如何應(yīng)對(duì)“泡病假”員工

掌握外出旅游的證據(jù)

員工病假期間外出游玩的證據(jù)怎么把握？如對(duì)員工在微信朋友圈、微博等交友平臺(tái)發(fā)的照片進(jìn)行公證（如果沒(méi)有到公證處公證，員工將此照片信息刪除，且不承認(rèn)，公司將陷入被動(dòng)局面），此類證據(jù)的證明力度仍有所欠缺，如果公司能夠以此與員工面談并錄音，經(jīng)過(guò)談話掌握了員工自認(rèn)游玩的事實(shí)，那么員工出去游玩的證據(jù)將能夠得以落實(shí)。

確認(rèn)醫(yī)囑

如果病假單中醫(yī)生沒(méi)有明確的醫(yī)囑要求病人臥床休息，并且外出游玩可能會(huì)對(duì)病情有利，此時(shí)公司還應(yīng)慎重處理，可以采取加強(qiáng)病假申請(qǐng)的流程管理，要求補(bǔ)交診斷證明書(shū)、病歷手冊(cè)、醫(yī)療費(fèi)單據(jù)等方式管理為宜。

規(guī)章制度的適用

規(guī)章制度不會(huì)特別明確地規(guī)定哪些具體的行為屬于嚴(yán)重違紀(jì)，但是需要查找到最符合此類違紀(jì)行為的制度規(guī)定，如果制度中沒(méi)有此類虛假病假的描述，僅有欺騙、虛構(gòu)行為等的簡(jiǎn)單描述，或者違紀(jì)員工的行為符合很多項(xiàng)，致使無(wú)法準(zhǔn)確判斷該行為到底應(yīng)該適用規(guī)章制度的哪一條，建議在適用上可以籠統(tǒng)地以該嚴(yán)重違紀(jì)的章節(jié)作為解除依據(jù)，以便在后續(xù)可能產(chǎn)生的仲裁中由律師介入時(shí)能夠給予準(zhǔn)確的判斷。

總之，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的勝敗關(guān)鍵取決于證據(jù)的把握，希望對(duì)這兩個(gè)案例的分析可以給大家一個(gè)參考，在日后處理此類案件時(shí)注意把握關(guān)鍵點(diǎn)。 責(zé)編/寇斌endprint