中國法治力挺自由市場競爭

文 《法人》特約評論員 劉興成

有效市場競爭，就是法治前提下的自由市場競爭。新修訂《反不正當(dāng)競爭法》，正是中國法治支持自由市場競爭的體現(xiàn)，有利于推動(dòng)中國市場法治進(jìn)入新時(shí)代

1993年12月1日版《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》實(shí)施24年后，新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》于2017年11月4日經(jīng)全國人大常委會(huì)表決通過，自2018年1月1日起實(shí)施。

被稱為“市場經(jīng)濟(jì)憲法”的《反不正當(dāng)競爭法》，順應(yīng)市場競爭秩序和形式的新變化，推動(dòng)中國市場法治進(jìn)入新時(shí)代。

體現(xiàn)法治新時(shí)代的《反不正當(dāng)競爭法》

隨著中國互聯(lián)網(wǎng)的蓬勃發(fā)展和中央政府對“互聯(lián)網(wǎng)+”的推動(dòng)，市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)產(chǎn)生了互聯(lián)網(wǎng)反不正當(dāng)競爭的客觀需要，《反不正當(dāng)競爭法》首次增加了互聯(lián)網(wǎng)反不正當(dāng)競爭的內(nèi)容，規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為。

《反不正當(dāng)競爭法》第十二條規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)反不正當(dāng)競爭的條款。利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)營者，不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實(shí)施妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為：1．未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強(qiáng)制進(jìn)行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)；2．誤導(dǎo)、欺騙、強(qiáng)迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；3．惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實(shí)施不兼容；4．其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為。

順應(yīng)十八大以來中國反腐敗力度的加強(qiáng)，《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的范圍做了相應(yīng)的擴(kuò)大。原來賄賂的對象只限于交易相對方，《反不正當(dāng)競爭法》第七條將交易相對方的工作人員、受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人、利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人，都列為賄賂對象。

《反不正當(dāng)競爭法》把經(jīng)營者的工作人員進(jìn)行賄賂，認(rèn)定為經(jīng)營者的行為，只有經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機(jī)會(huì)或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，王石曾經(jīng)宣示的萬科不行賄，既是萬科作為企業(yè)不行賄，萬科的工作人員也不得行賄謀取交易機(jī)會(huì)或者競爭優(yōu)勢。

《反不正當(dāng)競爭法》加大了不正當(dāng)競爭的違法成本，從而降低了不正當(dāng)競爭的違法收益，讓不正當(dāng)競爭行為在經(jīng)濟(jì)上不再劃算。經(jīng)營者違法賄賂他人，除沒收違法所得外，最多可以被處300萬元的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，要被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

經(jīng)營者違法對其商品做虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，或者通過組織虛假交易等方式幫助其他經(jīng)營者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，最多可以被處200萬元的罰款，要被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

經(jīng)營者違法侵犯商業(yè)秘密，最多可以被處300萬元的罰款。經(jīng)營者違法進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售，最多可以被處50萬元的罰款。經(jīng)營者違法損害競爭對手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，最多可以被處300萬元的罰款。經(jīng)營者違法妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行，最多可以被處300萬元的罰款。

針對商品和服務(wù)市場上“傍名牌”“傍大牌”和“傍品牌”的現(xiàn)象，《反不正當(dāng)競爭法》鼓勵(lì)創(chuàng)新，打擊各類惡意仿冒和混淆行為，保護(hù)自由市場競爭。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，經(jīng)營者不得擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會(huì)組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；不得擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；不得有其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。

《反不正當(dāng)競爭法》維護(hù)有效市場競爭

不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益的行為。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的經(jīng)營者，不僅包括從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的法人和非法人組織，也包括自然人。

反不正當(dāng)競爭的目的，是鼓勵(lì)和保護(hù)公平競爭，建立和運(yùn)行良好的市場競爭秩序，維護(hù)有效市場競爭。有效市場競爭，就是法治前提下的自由市場競爭。新修訂《反不正當(dāng)競爭法》，正是中國法治支持自由市場競爭的體現(xiàn)，有利于推動(dòng)中國市場法治進(jìn)入新時(shí)代。

《反不正當(dāng)競爭法》第二條規(guī)定的自愿、平等、公平、誠信的原則，與《中華人民共和國民法總則》規(guī)定的平等、自愿、公平、誠信的原則精神一致，反映了市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)對經(jīng)營者的必然要求，是衡量市場行為的道德標(biāo)準(zhǔn)，也是具有強(qiáng)制性的法律底線，正是維護(hù)自由市場競爭的要求。

自愿原則是指經(jīng)營者能夠根據(jù)自己內(nèi)心的真實(shí)意愿來參與特定的市場經(jīng)營活動(dòng)，設(shè)立、變更和終止特定的法律關(guān)系。自愿原則是包括市場經(jīng)營在內(nèi)的一切民事活動(dòng)的主要前提，是對限制市場主體意志自由的否定，反對以脅迫、強(qiáng)制手段進(jìn)行市場經(jīng)營活動(dòng)，有利于市場競爭中實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。

平等原則是指任何市場主體的法律地位平等，享有平等的權(quán)利能力，在平等的基礎(chǔ)上自愿協(xié)商，任何一方都不得將自己的意志強(qiáng)加給對方。市場主體不論其規(guī)模大小、所有制形式如何，在法律上都是平等的，任何市場主體不得有市場經(jīng)營特權(quán)。

公平原則指市場主體在經(jīng)營活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)講道理，市場經(jīng)營活動(dòng)體現(xiàn)合理性，權(quán)利義務(wù)平衡和匹配。在市場競爭中，公平原則與平等原則相一致。只有在平等的基礎(chǔ)上開展的競爭，才有可能是公平競爭。公平原則體現(xiàn)為交易條件公平和交易結(jié)果公平，就是商場上所說的“雙贏”或“多贏”。

誠信原則是誠實(shí)信用原則的簡稱，要求市場主體以善意、誠實(shí)的態(tài)度與其他市場主體打交道，恪守信用，不踐踏諾言，做誠實(shí)人，辦實(shí)在事，說老實(shí)話。誠信原則包含了契約精神的內(nèi)涵，在簽訂和履行合同時(shí)遵守合同條款和法律規(guī)定，反對任何欺詐性的市場經(jīng)營行為，抵制采取欺詐或引人誤解的手段，消解不勞而獲。執(zhí)行《反不正當(dāng)競爭法》，首先要遵守《中華人民共和國合同法》。

自由市場不僅由經(jīng)營者或具有競爭關(guān)系的市場主體組成，而且由消費(fèi)者組成。因此，《反不正當(dāng)競爭法》不僅保護(hù)經(jīng)營者的合法權(quán)益，同時(shí)保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。不正當(dāng)競爭行為損害后果的范圍，是市場競爭秩序、經(jīng)營者合法權(quán)益和消費(fèi)者合法權(quán)益的三位一體。

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十七條規(guī)定，經(jīng)營者違法損害他人合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任，受害者有權(quán)向人民法院提起訴訟。因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照受害者因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定。如果受害者的實(shí)際損失難以計(jì)算，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。

《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定賠償數(shù)額還包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。在法律上，制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，就是權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用，包括符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用。該條規(guī)定非常重要，有利于解決不正當(dāng)競爭受害者“維權(quán)難”“維權(quán)貴”的問題，同時(shí)也是《反不正當(dāng)競爭法》加大不正當(dāng)競爭的違法成本和違法風(fēng)險(xiǎn)的體現(xiàn)。

(作者系北京市中永律師事務(wù)所合伙人，金融律師、財(cái)經(jīng)法律評論員)