楊驍忠

收購兼并已成為中國養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)常態(tài)。民非養(yǎng)老機構(gòu)具有非營利性、資產(chǎn)捐贈性、清算公益性三個法律特征。目前的民非法律體系制約了對民非養(yǎng)老機構(gòu)的并購。在目前法律框架下，在實際操作過程中，以間接股權(quán)并購和租賃權(quán)轉(zhuǎn)移兩種方式可以實現(xiàn)民非養(yǎng)老機構(gòu)的控制。未來隨著法律體系完善，對民非養(yǎng)老機構(gòu)的并購將走向規(guī)范化的道路。

2015年以來，中國養(yǎng)老業(yè)廣闊的發(fā)展前景吸引了各路資本，產(chǎn)業(yè)并購重組風起云涌。2015年11月3日，北控醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)集團有限公司發(fā)布公告，通過向獨立第三方認購股份及投資，收購福建省福齡金太陽健康養(yǎng)老股份公司股本合共51%，總代價1.38億元。2016年1月19日，宜華健康公告擬以4.08億元收購主營養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)的親和源股份有限公司58.33%的股份，并借此外延式并購實現(xiàn)在養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)板塊的布局。2016年5月13日中國光大控股有限公司（簡稱“光大控股”）宣布，與國內(nèi)一流的中高端老年健康服務(wù)產(chǎn)業(yè)管理公司——北京匯晨養(yǎng)老機構(gòu)管理有限公司（簡稱“匯晨養(yǎng)老”）達成協(xié)議，收購匯晨養(yǎng)老67.27%的股權(quán)，成為其控制性大股東。2016年9月，中金瑞華旗下的上海佰仁健康產(chǎn)業(yè)有限公司收購滬上知名居家養(yǎng)老企業(yè)上海夕悅老年頤養(yǎng)服務(wù)機構(gòu)60%的股份，成為控股股東，由此，夕悅就成為上海首家被資本“升級”的居家養(yǎng)老服務(wù)公司。養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)并購重組的顯現(xiàn)標志著中國養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)正逐漸走向成熟，同時，中國養(yǎng)老機構(gòu)不同的登記類型也為養(yǎng)老機構(gòu)的并購帶來模式的差異。

一、中國養(yǎng)老機構(gòu)登記的類型及并購對象的選擇

按照登記機關(guān)不同，我國養(yǎng)老機構(gòu)可以分為養(yǎng)老企業(yè)、民辦非企業(yè)單位養(yǎng)老機構(gòu)（簡稱民非）和事業(yè)單位編制養(yǎng)老機構(gòu)三類。養(yǎng)老服務(wù)企業(yè)是在工商管理部門登記，登記形式為有限責任公司或股份有限公司，比如上海親和源股份有限公司、福建省福齡金太陽健康養(yǎng)老股份有限公司都是注冊為股份有限公司的養(yǎng)老企業(yè)；民辦非企業(yè)單位養(yǎng)老機構(gòu)在民政部門登記，按照承擔民事責任的不同可具體可登記為個體、合伙和法人三種類型民辦非企業(yè)單位，如北京匯晨養(yǎng)老公寓（北七家）、太陽城銀鈴公寓都是法人型民非；事業(yè)單位編制養(yǎng)老機構(gòu)在國家事業(yè)單位管理局登記，登記形式為事業(yè)單位法人，如北京第一、二、四福利院都是北京民政局下屬的三家事業(yè)單位編制的養(yǎng)老機構(gòu)。

以上海為例，上海養(yǎng)老機構(gòu)從注冊登記形式上分事業(yè)單位、民非及企業(yè)3種。2012年末上海市養(yǎng)老機構(gòu)共有631家，其中民非單位最多，比重超過90%；事業(yè)形式的養(yǎng)老機構(gòu)數(shù)量相對較少，主要是隸屬于市、區(qū)民政部門的社會福利院和老年公寓；以企業(yè)性質(zhì)舉辦的養(yǎng)老機構(gòu)則是鳳毛麟角。之所以民非養(yǎng)老機構(gòu)較多，主要原因是民非可以享受眾多的優(yōu)惠政策，如暫免征收社會福利院、敬老院、光榮院、養(yǎng)老院、老年公寓等福利性或非營利性養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的企業(yè)所得稅、服務(wù)收入營業(yè)稅以及養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)自用房產(chǎn)、土地、車船的房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅和車船使用稅；減免其行政事業(yè)性收費（法律另有規(guī)定的除外）；同時可享受新建床位補貼和有關(guān)行政事業(yè)性收費的減免等。相比而言，企業(yè)性質(zhì)的養(yǎng)老機構(gòu)享受優(yōu)惠政策很少。

從法律屬性上看，養(yǎng)老企業(yè)屬于營利性組織，民辦非企業(yè)、事業(yè)單位編制的養(yǎng)老機構(gòu)屬于非營利性組織。養(yǎng)老企業(yè)的并購屬公司法規(guī)范的范疇，具有成熟的商業(yè)操作模式，上述并購案例都是企業(yè)之間的并購。事業(yè)單位編制的養(yǎng)老機構(gòu)由本質(zhì)上政府利用國有資產(chǎn)設(shè)立的，不以盈利為目的國家機構(gòu)的分支，不存在被收購的問題。除事業(yè)單位編制的養(yǎng)老機構(gòu)外，在目前存在的養(yǎng)老機構(gòu)中，可作為并購對象的就只有養(yǎng)老企業(yè)和民非養(yǎng)老機構(gòu)。目前注冊登記為企業(yè)性質(zhì)的養(yǎng)老機構(gòu)很少，因此，并購養(yǎng)老機構(gòu)的主要對象就是民非，但對民非養(yǎng)老機構(gòu)的并購卻存在法律障礙。

二、民非養(yǎng)老機構(gòu)的法律特征及并購難點

1.民非養(yǎng)老機構(gòu)的法律特征

根據(jù)國務(wù)院頒布的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》、民政部的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行辦法》以及由民政部和發(fā)改委等10部門聯(lián)合頒布的《關(guān)于鼓勵民間資本參與養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展的實施意見》等規(guī)定，民非養(yǎng)老機構(gòu)的法律特征如下：

（1）非營利性

民非養(yǎng)老機構(gòu)不以營利為目的，并不等于不能營利。民辦非企業(yè)單位為社會提供相應(yīng)服務(wù)，收取合理的服務(wù)費用，但其盈余部分資產(chǎn)只能用于社會公益服務(wù)事業(yè)，不得在成員中分配。

（2）資產(chǎn)的捐贈性

民辦養(yǎng)老機構(gòu)應(yīng)當為捐資舉辦，機構(gòu)享有對其資產(chǎn)的法人財產(chǎn)權(quán)，捐資人（舉辦者）不擁有對所捐贈財產(chǎn)的所有權(quán)。

（3）清算公益性

民辦養(yǎng)老機構(gòu)停辦后，應(yīng)當依法進行清算，其剩余資產(chǎn)由民政部門負責統(tǒng)籌，以捐贈形式納入當?shù)卣B(yǎng)老發(fā)展專項基金。企業(yè)是以營利為目的，利潤可以分配，資產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓、出售，凈資產(chǎn)由出資者享有；而民非養(yǎng)老機構(gòu)不以營利為目的，其盈余及清算資產(chǎn)只能用社會公益服務(wù)事業(yè)，不得在成員中分配，注銷時資產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓、私分，捐資人（舉辦者）對機構(gòu)的凈資產(chǎn)沒有權(quán)益。民非與企業(yè)的不同特征決定了其財產(chǎn)、權(quán)益變更的不同模式。

2.民非養(yǎng)老機構(gòu)并購的難點

企業(yè)并購一般是通過資產(chǎn)收股或股權(quán)變更實現(xiàn)。但對于民非養(yǎng)老機構(gòu)的資產(chǎn)或股權(quán)的并購存在如下障礙：

（1）資產(chǎn)收購

由民非資產(chǎn)的捐贈性決定了民非的舉辦者對于民非養(yǎng)老機構(gòu)的資產(chǎn)沒有處分權(quán)；且根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行辦法》的規(guī)定，作為民非養(yǎng)老機構(gòu)的業(yè)務(wù)主管單位民政部門負有對民非養(yǎng)老機構(gòu)經(jīng)營業(yè)務(wù)的監(jiān)管職責，明確“任何單位和個人不得侵占、私分或者挪用民辦非企業(yè)單位的資產(chǎn)”，因此在實務(wù)中通過收購養(yǎng)老機構(gòu)資產(chǎn)不可操作。

（2）股權(quán)變更

根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行辦法》，民辦非企業(yè)養(yǎng)老機構(gòu)設(shè)立時在民政部門登記的內(nèi)容僅是名稱、住所、宗旨和業(yè)務(wù)范圍、法定代表人或者單位負責人、舉辦者、開辦資金、業(yè)務(wù)主管單位等，沒有“舉辦者權(quán)益”登記這一項，因此，收購方希望通過變更舉辦者登記信息的方式來實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓缺乏依據(jù)，在現(xiàn)實中民政部門也不受理“舉辦者變更”的登記事項。endprint

三、并購民非養(yǎng)老機構(gòu)的實際操作建議

中國養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)正加速發(fā)展，以并購方式介入養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)是條捷徑。無論是光大控股，還是宜華健康，其對養(yǎng)老企業(yè)的并購均是戰(zhàn)略布局。鑒于此，為盡快介入養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)，在目前法律環(huán)境下，并購養(yǎng)老企業(yè)是首選。而現(xiàn)實中對確有并購價值的民非養(yǎng)老機構(gòu)，可采用的并購操作模式如下：

1.間接股權(quán)并購

間接股權(quán)并購模式適用于標的民非養(yǎng)老機構(gòu)的經(jīng)營場所是自持物業(yè)的情況?？捎蓸说拿穹丘B(yǎng)老機構(gòu)先成立養(yǎng)老服務(wù)公司，通過并購養(yǎng)老服務(wù)公司間接實現(xiàn)對標的民非養(yǎng)老機構(gòu)的收購。操作模式如下：

（1）與標的民非養(yǎng)老機構(gòu)達成收購意向，將標的民非養(yǎng)老機構(gòu)法定代表人或單位負責人變更為收購方委派的人員，變更民非養(yǎng)老機構(gòu)章程；

（2）標的民非養(yǎng)老機構(gòu)的實際控制人成立營利性的養(yǎng)老服務(wù)公司（經(jīng)營范圍包括但不限于勞務(wù)派遣；勞務(wù)服務(wù)；勞務(wù)分包；清潔服務(wù)；家政服務(wù)；經(jīng)濟信息咨詢；商務(wù)咨詢；物業(yè)管理；居家養(yǎng)老服務(wù)等無需前置審批的經(jīng)營范圍）；

（3）標的民非養(yǎng)老機構(gòu)全權(quán)委托養(yǎng)老服務(wù)公司進行日常服務(wù)、管理；

（4）收購方收購養(yǎng)老服務(wù)公司的股權(quán)，實現(xiàn)對民非養(yǎng)老機構(gòu)的間接收購。

2.租賃權(quán)轉(zhuǎn)移

租賃權(quán)收購模式適用于民非養(yǎng)老機構(gòu)的經(jīng)營場所是租賃取得的情況。實際操作模式如下：

（1）與標的民非養(yǎng)老機構(gòu)達成收購意向，變更標的民非養(yǎng)老機構(gòu)法定代表人或單位負責人，變更民非養(yǎng)老機構(gòu)章程；

（2）民非養(yǎng)老機構(gòu)終止與經(jīng)營場所出租方的租賃協(xié)議；由收購方與經(jīng)營場所出租方簽訂租賃協(xié)議后，再由民非養(yǎng)老機構(gòu)與收購方簽訂租賃協(xié)議；

（3）標的民非養(yǎng)老機構(gòu)的實際控制人成立營利性的養(yǎng)老服務(wù)公司（經(jīng)營范圍包括但不限于勞務(wù)派遣；勞務(wù)服務(wù)；勞務(wù)分包；清潔服務(wù)；家政服務(wù)；經(jīng)濟信息咨詢；商務(wù)咨詢；物業(yè)管理；居家養(yǎng)老服務(wù)等無需前置審批的經(jīng)營范圍）；

（4）標的民非養(yǎng)老機構(gòu)全權(quán)委托養(yǎng)老服務(wù)公司進行日常服務(wù)、管理；

（5）收購方收購養(yǎng)老服務(wù)公司的股權(quán)，實現(xiàn)對民非養(yǎng)老機構(gòu)的間接收購。

上述兩種并購模式中，在經(jīng)與民非實際控制人達成一致的情況下，也可由收購方控制的公司直接與標的民非養(yǎng)老機構(gòu)簽訂全權(quán)委托管理協(xié)議，直接控制民非養(yǎng)老機構(gòu)的日常運營管理，這樣操作更為簡便。此外，若標的民非養(yǎng)老機構(gòu)的經(jīng)營場所為小產(chǎn)權(quán)房或權(quán)屬不清晰的房產(chǎn)，為謹慎起見，建議以租賃權(quán)轉(zhuǎn)移模式來操作為宜。

民非養(yǎng)老機構(gòu)的收購，最理想的模式是通過將民非養(yǎng)老機構(gòu)改制為公司，再收購公司的模式，這種模式在教育、醫(yī)療行業(yè)已經(jīng)有先例，但這種模式在民非養(yǎng)老機構(gòu)尚未成功案例。在目前法律框架下，無論是間接股權(quán)收購模式還是租賃權(quán)轉(zhuǎn)移模式，只是民非養(yǎng)老機構(gòu)收購的替代模式，在實際操作中無論是交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計以及協(xié)議的安排，均需要法律、財務(wù)和投行等專業(yè)人員的全程參與，確保將風險降到最低。

隨著中國養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，民非法律制度將會進一步完善，并且已經(jīng)出現(xiàn)了一些端倪，如2014年1月28日，杭州市政府頒布的《杭州市人民政府辦公廳關(guān)于鼓勵社會力量興辦養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的實施意見》中允許出資人產(chǎn)（股）權(quán)份額經(jīng)養(yǎng)老機構(gòu)內(nèi)部決策機構(gòu)同意，可以轉(zhuǎn)讓、贈與，同時賦予了舉辦者獲取收益的權(quán)利。2016年2月21日，山東省政府下發(fā)了《山東省養(yǎng)老服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)型升級實施方案》，要加快公辦養(yǎng)老機構(gòu)改革，到2020年全省80%以上的公辦養(yǎng)老機構(gòu)轉(zhuǎn)制為企業(yè)、社會組織或?qū)崿F(xiàn)公建民營。同時，放寬民非類養(yǎng)老機構(gòu)資產(chǎn)管理政策，允許民非類養(yǎng)老機構(gòu)出資者擁有對投入資產(chǎn)的所有權(quán)，并按不高于同期銀行1年期貸款基準利率2倍的標準提取盈余收益。這些政策的出臺在一定程度上緩解了民非養(yǎng)老機構(gòu)并購的障礙，拓寬了養(yǎng)老機構(gòu)的資金來源。隨著這些民非轉(zhuǎn)制為企業(yè)化的措施上升到法律制度層面，形成規(guī)范的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、退出的機制，并在法律、法規(guī)的層面明確界定，使原本大量已經(jīng)存在的民非資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、權(quán)屬變更有章可循，并建立順暢的與資本市場的通道，必將有更多的資本進入到養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)，促進民非養(yǎng)老機構(gòu)走上規(guī)范化、市場化發(fā)展道路，最終推動中國養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的興盛繁榮。endprint