摘 要：隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展，我國的法制在逐步完善，公民的民主觀念也有所提升，婦女的地位和權益也更加受到重視。然而，近年來，婚姻存續(xù)期間婦女被配偶強迫進行性行為的案件頻發(fā)，而我國對此的立法存在空白，導致婦女的性自由權無法得到保護。在此，筆者主要探討婚內(nèi)強奸行為的定性以及相關的立法建議。

關鍵詞：婚內(nèi)強奸；性自由權；立法

一、“婚內(nèi)強奸”的概念及危害

我國刑法規(guī)定，刑法規(guī)定，強奸罪，是指違背婦女的意志，以暴力、脅迫或者其他手段強行與婦女發(fā)生性關系的行為。據(jù)此，筆者認為，“婚內(nèi)強奸”是指婚姻存續(xù)期間，丈夫通過使用暴力、威脅強迫等手段或方法，違背妻子意志，強行與其發(fā)生性交的行為。

自古以來，受“三綱五常”、“男尊女卑”傳統(tǒng)觀念的影響，進入婚姻關系后女性長期作為男性的附屬品而存在，事事需以丈夫為首，更無權主張性自由權，任由丈夫擺布。致使即使處于高度文明的現(xiàn)代，妻子受丈夫性虐待或強迫進行性行為的例子也屢見不鮮，這對女性的人格尊嚴和身體健康都會造成難以彌補的損害。而且近年來婚內(nèi)強奸行為的案發(fā)率正在持續(xù)攀升。在香港，調(diào)查發(fā)現(xiàn)九成受虐待婦女均曾遭受丈夫性虐待，部分婦女已忍受此種暴力達20年之久。在內(nèi)地，上海、四川、河南等地也先發(fā)生了婚內(nèi)強奸案件。

如果對于婚內(nèi)強奸行為不加以懲處，勢必不利于保護女性的性自主權，也不利于維護家庭的和諧穩(wěn)定。

二、“婚內(nèi)強奸”的立法及司法現(xiàn)狀

因為婚內(nèi)強奸特殊在“婚內(nèi)”，而婚姻存續(xù)期間，配偶雙方負有同居義務，因此介于性自由權與配偶權的沖突中，我國的立法出現(xiàn)了空白。刑法236條作出了關于一般強奸罪的規(guī)定，但是原則上將婚內(nèi)強迫性行為排除在強奸之外，造成傷害后果或者有虐待等其他嚴重情節(jié)的，可以以故意傷害、虐待罪等論處；《反家庭暴力法》中雖然對家庭中出現(xiàn)的一般暴力行為進行了規(guī)制，但是沒有對夫妻性生活中出現(xiàn)的暴力行為進行規(guī)定；《婚姻法》中更是只明確了夫妻雙方的配偶義務。

我國的司法實踐因為沒有相關的法律規(guī)定一度出現(xiàn)“同案不同判”的情形，直至最高人民法院在《刑事審判參考》確立了以下原則：“在婚姻關系正常存續(xù)期間，丈夫不能成為強奸罪的主體；在婚姻關系非正常存續(xù)期間，丈夫可以成為強奸罪的主體”。但是這僅僅具有參考意義，再者，根據(jù)這個原則，在婚姻關系正常存續(xù)期間，丈夫不能成為強奸罪的主體，意味著丈夫享有豁免權，而婦女面對丈夫的性暴力行為，只能悄然忍受，這無疑是與法的精神相悖的。

在國外，大陸法系諸多國家和地區(qū)的立法認為丈夫并不享有“婚內(nèi)強奸豁免權”。例如瑞士在相應立法中其直接將丈夫規(guī)定為強奸罪的犯罪主體，瑞士刑法典明文規(guī)定即使強奸行為的實施者是被害人的丈夫，并且兩人依然共同生活的，也構成強奸罪的認定，只不過這一類的犯罪只能由被害人自訴提起，即不告不理。

英美法系諸多國家都以基本人權為法律的第一保障位，基于性自由權是婦女的基本人身權利的理念，在“婚內(nèi)強奸”問題上認定其為犯罪。例如在1984年，美國紐約州上訴法院的6名法官就對“婚內(nèi)強奸”問題作出了一項一致的決議，其認為無論丈夫出于何種理由與妻子強行發(fā)生性關系，只要這種性行為違背了妻子的意愿，妻子就可以以強奸罪來控告其丈夫。

三、“婚內(nèi)強奸”入刑的必要性

在現(xiàn)在高度文明的社會中，每個人無論處在何種法律關系中都有不可侵犯的人身權，更何況婚姻關系是建立在雙方相互尊重和愛護之基礎上的一種特殊的契約關系。雖然夫妻雙方通過訂立此契約來限制彼此的性權利，但并不意味著一方可以無視對方的尊嚴和健康，強制要求對方放棄并任意處置對方的性權利。而婚內(nèi)強奸行為正是如此，這無疑對女性是一種歧視和摧殘。

否定“婚內(nèi)強奸”入刑者主要有以下幾點理由：首先，由于傳統(tǒng)文化與習慣的影響，我國目前不適于將婚內(nèi)強奸行為入刑；其次，“婚內(nèi)強奸”行為后果嚴重時可以通過故意傷害罪或虐待罪等追究丈夫的刑事責任，沒必要將其入刑；最后，婚內(nèi)強奸行為在實踐中難以鑒定和取證，將會導致司法資源的浪費。

但是，筆者認為，我國的法制在進步，傳統(tǒng)習慣也未必不可突破，何況，無論是大陸法系的國家還是英美法系的國家，其在對待“婚內(nèi)強奸”的問題上大都已經(jīng)體現(xiàn)出一種權利平等和基本人權至上的理念，這其實已然代表一種女性性權利保護的法治趨向；然后，雖然“婚內(nèi)強奸”可以通過其他相關的法律進行救濟，但是畢竟它們保護的法益是不同的，將其入刑對于保護女性的性權力具有重要意義；此外，實踐中難以取證并不是不將其立法的合理理由，實踐中的問題可以通過法律的宣傳以及不斷完善來彌補。所以，我國在“婚內(nèi)強奸”問題上應當借鑒其他國家的立法，正視當代背景下的“婚內(nèi)強奸”問題。

四、“婚內(nèi)強奸”入刑的立法建議

婚內(nèi)強奸，具備犯罪所具有的社會危害性，也符合強奸罪的構成要件，理應受到處罰。

首先，立法之時，可以在刑法236條下增設一條款，明確婚姻關系存續(xù)期間（無論是處于正常存續(xù)期間還是非正常存續(xù)期間），丈夫可構成強奸罪的主體。

其次，對該種行為的處罰應本著“從輕”原則的同時注重個案的平衡。對于情節(jié)以及后果嚴重的，與情節(jié)輕微、危害不大的分別量刑處罰。

再次，舉證責任較于一般強奸罪要嚴苛，避免妻子因為一時的情緒影響而浪費司法資源，應明確舉證困難時可以向司法機關求助。

最后，可以將“婚內(nèi)強奸”設為自訴與公訴相結合的案件，一般采取“不告不理”，但是對于受害人明顯處于弱勢，怯于尋求法律幫助的，可以由檢察機關進行公訴。

五、結語

社會在進步，妻子作為丈夫附屬品的時代早已過去，人格權的價值正在逐步增大。在我國目前的時代背景下，將婚內(nèi)強奸入刑是必要的。當然，與此同時，我們要結合其他柔性手段，如調(diào)解和法律宣傳，在全社會樹立起保護婦女相關權益的大旗，把握好法律與道德的平衡，調(diào)節(jié)性自主權與配偶權之間的沖突，力爭在保護婦女性權利的同時，不傷害家族成員之間的感情。唯有如此，我們方能從根源上解決婚內(nèi)強奸問題，使家庭和睦、社會穩(wěn)定。

參考文獻：

[1]周琳.婚內(nèi)強奸入罪研究：以社會性別理論為視角[D].南京：南京大學，2013：27

[2]李立眾.婚內(nèi)強奸定性研究：婚內(nèi)強奸在我國應構成強奸罪[J].中國刑事法雜志，2001 （1）：58—59

作者簡介：

張巧巧（1994—），女，漢族，山西運城人，法學碩士，單位：西北政法大學研究生院刑事法學院，研究方向：刑事法。