摘 要 公司利益及股東利益均是不確定的。公司利益不確定性是追求利潤(rùn)所必須，需對(duì)適度的公司利益不確定性予以容忍。在國(guó)有公司中，作為股東的政府的利益是公司利益的重要構(gòu)成因子，對(duì)政府利益不確定性的控制是公司利益不確定性控制的重要舉措。公司利益不確定性的自我控制包括組織控制與程序控制。由政府專門(mén)組織機(jī)構(gòu)決定不同種類政府出資企業(yè)中如何行使表決權(quán)并劃分不同組織機(jī)構(gòu)與人員的決策權(quán)限，可通過(guò)專業(yè)化控制政府利益的不確定性。程序控制可降低所面對(duì)問(wèn)題的復(fù)雜性而控制政府利益的不確定性。

關(guān)鍵詞 國(guó)有公司 政府利益 不確定性 控制

基金項(xiàng)目：江蘇省社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“國(guó)有企業(yè)中政府利益保護(hù)研究”（項(xiàng)目編號(hào)：13FXD017）。

作者簡(jiǎn)介：沈暉，江蘇經(jīng)貿(mào)職業(yè)技術(shù)學(xué)院公共服務(wù)與管理學(xué)院講師，研究方向：企業(yè)與公司法。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.271

一、不確定的公司利益與政府利益

對(duì)于公司利益的不確定性，理論與實(shí)務(wù)界已經(jīng)形成了共識(shí)。學(xué)者指出，公司利益這一概念明顯是非常寬泛和模糊的。① “公司的利益”是一個(gè)變化多端的概念。②Nouse法官指出，公司利益這一概念在不同的情境中可能有不同的含義。”③特拉華州法院前大法官William Allen認(rèn)為，就定義公司目標(biāo)達(dá)成一致是不可能的。④在美國(guó)，越來(lái)越多的著名法官與教授認(rèn)為，試圖以法律術(shù)語(yǔ)來(lái)界定公司目的是沒(méi)有希望的時(shí)代錯(cuò)誤。⑤

同樣，作為國(guó)有公司股東的政府的利益也是不確定的。政府通常作為公共利益的代表而參與社會(huì)生活。傳統(tǒng)理論認(rèn)為，政府是公眾的代表，它的目標(biāo)要代表公共利益，追求這些目標(biāo)及其背后的公共利益是政府的核心任務(wù)。⑥為實(shí)現(xiàn)公共利益，人民賦予國(guó)家以公共利益代表的身份。⑦在美國(guó)，政府的角色被描述為：在分散多元的體系中將不同的利益聯(lián)合起來(lái)。在歐洲，政府被定義為廣泛“公共利益”的守護(hù)者，且這種“公共利益”不僅僅是私人利益的集合和對(duì)其進(jìn)行的妥協(xié)。⑧同時(shí)，政府所代表與追求的公共利益是不確定的亦為共識(shí)。學(xué)者指出，公共利益對(duì)于不同的人意味著不同的東西，它會(huì)隨著時(shí)間的推移而發(fā)生變化，不能進(jìn)行測(cè)量，并且既涉及實(shí)質(zhì)又包含著過(guò)程。⑨“公共利益”的內(nèi)涵將隨著時(shí)間、地點(diǎn)及特定社會(huì)所追求的具體價(jià)值而改變。⑩公共利益的概念常常好像一個(gè)空瓶子，不同時(shí)候可以盛進(jìn)去不同的內(nèi)容，對(duì)這一概念的內(nèi)容并無(wú)統(tǒng)一意見(jiàn)。 或者更干脆地說(shuō)對(duì)公共利益的考量是一個(gè)“模糊、難以捉摸卻壓倒一切的考量?！?因此，政府的目標(biāo)經(jīng)常是模糊不清的。

二、國(guó)有公司中政府利益不確定性應(yīng)予以必要控制

（一）公司利益不確定性是追求利潤(rùn)之必須

芝加哥大學(xué)的奈特教授認(rèn)為，不確定性是利潤(rùn)的唯一的真正來(lái)源，利潤(rùn)是那種不可能量度的風(fēng)險(xiǎn)結(jié)果，導(dǎo)致利潤(rùn)的風(fēng)險(xiǎn)，是一種本質(zhì)上不能進(jìn)行保險(xiǎn)、不能資本化、也無(wú)法付給工資的絕無(wú)僅有的不確定性。利潤(rùn)產(chǎn)生于人類活動(dòng)的結(jié)果無(wú)法預(yù)期，甚至對(duì)這些結(jié)果進(jìn)行概率計(jì)算也是不可能的，甚至毫無(wú)意義。 盡管這一論斷有些絕對(duì)，但不容否認(rèn)的是，不確定性是利潤(rùn)的重要來(lái)源之一， “在真實(shí)的世界里，由于充滿了不確定性，企業(yè)要通過(guò)找尋市場(chǎng)上剛剛出現(xiàn)的能滿足需求的東西來(lái)提高利潤(rùn)……因?yàn)楫?dāng)需求變得眾所周知、穩(wěn)定而可控制時(shí)，不確定性就消失了，壟斷就成為可能……” 遭遇的模糊性越少，就越能對(duì)問(wèn)題加以結(jié)構(gòu)化，并實(shí)施管理、計(jì)劃和控制。但這些競(jìng)爭(zhēng)者也同樣能做的很好，獲得優(yōu)勢(shì)的機(jī)會(huì)也會(huì)因此而趨于消失。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，為追求利潤(rùn)，公司應(yīng)具有因應(yīng)市場(chǎng)的變化靈活決策的能力。如同美國(guó)前財(cái)長(zhǎng)魯賓所言，“關(guān)于市場(chǎng)，惟一確定的就是其不確定性?！?在這樣充滿著不確定性的市場(chǎng)中何種行為符合公司利益的判斷結(jié)果自然也難以確定，這要求對(duì)適度的“公司利益”不確定性的容忍。正如有學(xué)者所言，對(duì)“公司整體利益”這一短語(yǔ)的界定如果是精確的話，則將是不幸的。對(duì)這一概念進(jìn)行界定并不能滿足那些不可預(yù)見(jiàn)情形所需要的靈活性，這些情形也許產(chǎn)生于多種情況，或者是基于應(yīng)付不斷變化的商業(yè)運(yùn)行模式。 “如果選擇是真實(shí)的，那么未來(lái)就是不確定的；如果未來(lái)是確定的，那就沒(méi)有選擇?！?正是適度的不確定性，賦予了公司管理層一定的自由裁量權(quán)以回應(yīng)變化的市場(chǎng)與社會(huì)環(huán)境，“正是罩在不確定性之上的簾幕使得決策者能夠保持他們選擇的自由?！?/p>

（二）對(duì)公司利益不確定性應(yīng)予適度控制

公司作出商業(yè)決策，實(shí)際上是決策機(jī)關(guān)對(duì)所涉利益構(gòu)成因子衡量后對(duì)其相互作用形成的公司利益的識(shí)別過(guò)程。不確定性使相應(yīng)的決策機(jī)關(guān)享有一定的自由裁量權(quán)，與此同時(shí)，如同英國(guó)公司法審查指導(dǎo)小組在1999年所言，任何體系中都必須植入控制措施。 必須對(duì)公司利益的不確定性予以適度控制。

（三）控制國(guó)有公司利益不確定性需對(duì)政府利益不確定性進(jìn)行控制

公司利益是由作為其構(gòu)成因子的各主體利益融入而形成的，無(wú)論對(duì)公司利益的構(gòu)成如何認(rèn)識(shí)，股東利益是其中最重要的構(gòu)成因子是不爭(zhēng)的事實(shí)。盡管公司利益本身具有不確定性，但國(guó)有公司利益的不確定性，在相當(dāng)程度上是由作為其最重要構(gòu)成因子的政府股東利益的不確定性造成的。

在國(guó)有公司，特別是國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有控股公司中，基于資本多數(shù)決原則，作為股東的政府的利益追求往往通過(guò)公司意思機(jī)關(guān)的決議成為公司的利益追求?！镀髽I(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第13條規(guī)定，“履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表參加國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司召開(kāi)的股東會(huì)會(huì)議、股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)按照委派機(jī)構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見(jiàn)，行使表決權(quán)，并將其履行職責(zé)的情況和結(jié)果及時(shí)報(bào)告委派機(jī)構(gòu)?！痹摋l未對(duì)“委派機(jī)構(gòu)的指示”如何形成作出任何規(guī)范與要求。由于政府利益本身具有不確定性，如不對(duì)其進(jìn)行控制，難免政府股東（履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)）委派的代表濫用權(quán)利，對(duì)國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司實(shí)施損害公司利益，轉(zhuǎn)移、侵吞公司財(cái)產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易等行為，損害國(guó)有公司及其股東利益。因此，應(yīng)對(duì)國(guó)有公司中政府利益的不確定性予以必要控制。endprint