趙炎臨

（041000 山西省襄汾縣公證處 山西 臨汾）

淺議如何完善我國的公證制度

趙炎臨

（041000 山西省襄汾縣公證處 山西 臨汾）

公證主要是指公證機(jī)構(gòu)依法對具有法律意義的事實或者文書，確認(rèn)其合法性與真實性的一種非訴訟活動。公證制度的意義在于保證法律的有效和正確實施，對維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)、民事秩序，減少和預(yù)防糾紛具有很重要的作用。本文從對公證制度的立法完善和對公證制度的功能完善兩個方面提出如何完善我國的公證制度，以期對完善我國的公證制度貢獻(xiàn)一定的作用。

完善；立法完善；功能完善

公證是國家賦予公證機(jī)構(gòu)的權(quán)力，公證的過程就是公證機(jī)構(gòu)在法律基礎(chǔ)上，對具有法律意義的文書和事實，依法確認(rèn)其真實性﹑合法性的一種非訴訟活動。公證制度為保障法律的實施，維護(hù)社會和諧穩(wěn)定有著重要的作用，因此完善我國的公證制度勢在必行。當(dāng)前正值我國立法機(jī)關(guān)著手完善公證相關(guān)法律法規(guī)﹑完善中國公證制度之契機(jī)，我們應(yīng)當(dāng)從中國國情和公證制度的現(xiàn)實基礎(chǔ)出發(fā)，針對現(xiàn)行公證制度的缺陷，同時也應(yīng)該借鑒大陸法系國家公證制度中的科學(xué)﹑合理內(nèi)涵，對我國公證制度的功能和職能進(jìn)行改造，科學(xué)設(shè)計和構(gòu)筑公證制度在國家法律制度中的地位﹑在經(jīng)濟(jì)與社會管理體系中的功能。

一、對公證制度的立法完善

（1）從中國的國情出發(fā)，在公證立法的指導(dǎo)思想上借鑒大陸法系國家對于公證制度的設(shè)計理念，以再造“誠信中國”作為完善公證制度的出發(fā)點，賦予公證制度代表國家對經(jīng)濟(jì)活動與公民的社會生活進(jìn)行適度干預(yù)的獨特功能，預(yù)防經(jīng)濟(jì)糾紛和社會矛盾，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序﹑交易安全和促進(jìn)社會的和諧穩(wěn)定，促進(jìn)社會誠信風(fēng)氣的形成。以此為基點，明確改革﹑完善我國的公證制度的價值取向。

（2）在制定和修改民﹑商事法律中，對涉及關(guān)系國計民生和公民法律行為的重要事項，明確規(guī)定必須公證?？紤]到大陸法系國家民﹑商事法律中的三類必須公證事項具有普遍借鑒意義，我們基本上可以“照搬”過來，寫入我國的相關(guān)法律之中。

（3）在公證立法和其它相關(guān)立法中明確規(guī)定公證的法律效力，一是法定必須公證事項不經(jīng)公證者，自始沒有法律效力；二是明確規(guī)定公證文書在訴訟中的法定證據(jù)效力；三是立法賦予某些公證證明(債權(quán)文書)的強(qiáng)制執(zhí)行力。

（4）在立法中明確規(guī)定公證機(jī)構(gòu)的公益性和非營利性質(zhì)，明確公證機(jī)構(gòu)真正享有人﹑財﹑物自主權(quán)和獨立承擔(dān)民事賠償責(zé)任的事業(yè)法人地位，并在公證收費和稅收兩方面充分體現(xiàn)公證機(jī)構(gòu)公益性和非營利性的要求。

（5）借鑒法國﹑德國的做法，對于三類必須公證事項，公證作為登記的前置程序。只要經(jīng)過公證機(jī)構(gòu)審查并予以公證，相關(guān)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)即行辦理登記手續(xù)，而不必再進(jìn)行實體審查。一旦出現(xiàn)失誤，則由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

（6）在立法中提高對公證員資格條件的要求，探索對公證員和公證機(jī)構(gòu)實行總量控制﹑合理布局的有效機(jī)制，科學(xué)合理地劃分公證轄區(qū)，從體制上避免過度利益驅(qū)動導(dǎo)致公證機(jī)構(gòu)之間的不正當(dāng)競爭和公證質(zhì)量下降。

二、對公證制度的功能完善

按照以上立法完善之設(shè)計，我國的公證制度將從現(xiàn)有法律服務(wù)功能和不完全的準(zhǔn)司法功能的基礎(chǔ)上，形成四大功能：

1.準(zhǔn)司法功能

公證文書在訴訟中的法定證據(jù)效力和強(qiáng)制執(zhí)行力，是其準(zhǔn)司法功能的主要象征。目前，由于我國法律對公證文書在訴訟中的法定證據(jù)效力和強(qiáng)制執(zhí)行力的規(guī)定不夠明確，各地法院在實踐中有的認(rèn)可，有的不認(rèn)可(其中有公證文書過于簡單化的因素)，因而公證充其量只有不完全的準(zhǔn)司法功能。如能夠通過立法，明確規(guī)定公證文書在訴訟中的法定證據(jù)效力，賦予特定公證證明的強(qiáng)制執(zhí)行力，同時完善對公證文書要素的質(zhì)量要求，則公證制度可擁有無可爭議的準(zhǔn)司法功能。

2.經(jīng)濟(jì)監(jiān)管功能

如果在民﹑商事法律中，對公司章程的設(shè)立﹑修改﹑公司股權(quán)的變更和不動產(chǎn)交易等重要事項，明確規(guī)定為必須公證，則賦予公證機(jī)構(gòu)一定程度的依法監(jiān)管經(jīng)濟(jì)活動和掌握經(jīng)濟(jì)信息的功能。其好處在于：國家通過立法授權(quán)和監(jiān)督﹑指導(dǎo)公證制度的實施，一則實現(xiàn)了監(jiān)管經(jīng)濟(jì)和掌握經(jīng)濟(jì)動態(tài)的目的；二則減少了設(shè)立監(jiān)管經(jīng)濟(jì)機(jī)構(gòu)和監(jiān)管經(jīng)濟(jì)活動的財政開支；三則超然于直接監(jiān)管之外，免于承擔(dān)監(jiān)管失誤的責(zé)任。

3.社會管理功能

如果在民事法律中明確規(guī)定公民生活中某些重要的法律行為，如與婚姻有關(guān)的文書﹑贈與﹑遺囑﹑繼承等為必須公證，則賦予了公證機(jī)構(gòu)相當(dāng)程度的社會管理功能，公證制度必然成為社會管理制度的組成部分。

4.法律服務(wù)功能

通過上述立法完善，除了法定必須公證的內(nèi)容之外，還有大量的自愿公證事項，加之在所有公證事項中，都要貫穿公證人員的法律知識服務(wù)，因而公證制度仍然具有法律服務(wù)功能。但是，從中國的國情出發(fā)，對公證服務(wù)的收費必須適度，不能盲目照搬大陸法系公證的高收費辦法。公證機(jī)構(gòu)在從當(dāng)事人處獲得報酬的同時，還必須通過建立執(zhí)業(yè)保險機(jī)制，對公證失誤造成當(dāng)事人的損失切實承擔(dān)起民事賠償責(zé)任。

推動中國公證制度的改革和完善，既是實現(xiàn)邁向法治社會的宏偉目標(biāo)賦予我國立法機(jī)關(guān)的歷史使命，也是今天的司法行政工作者所肩負(fù)的重要責(zé)任。要實現(xiàn)以上改革和完善公證制度的目標(biāo)，需要對我國現(xiàn)有的公證員隊伍來一番“洗心革面”的改造，重塑中國公證的質(zhì)量理念和誠信形象；重構(gòu)公證工作管理和運作機(jī)制，完善公證執(zhí)業(yè)的民事賠償和責(zé)任保險制度；建立與較高的公證人員職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)素質(zhì)相適應(yīng)的優(yōu)勝劣汰與吐故納新機(jī)制；全面推行主辦公證員制和要素式公證，以確保公證質(zhì)量。為此，必須建立對公證制度不斷改革和完善的動態(tài)機(jī)制，確保中國公證制度與時俱進(jìn)﹑歷久彌新。

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