摘 要 比特幣交易作為當前社會經(jīng)濟領域的先進事物，需要盡快受到合理的法律規(guī)制。本文通過對比特幣的概念、特點、屬性等進行分析，立足我國比特幣交易的現(xiàn)狀，深入研究比特幣交易平臺面臨的洗錢、外匯犯罪等金融、財產(chǎn)法律風險，針對我國比特幣交易平臺目前存在的問題，從外部監(jiān)管和內部控制兩個角度提出關于完善我國比特幣交易平臺法律風險防控機制的觀點和看法，為比特幣交易平臺的監(jiān)管實踐提供理論基礎。

關鍵詞 比特幣 交易平臺 法律風險

作者簡介：王藝蓉，天津工業(yè)大學人文與法學院經(jīng)濟法學碩士研究生。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.317

當前投資者對比特幣關注程度日益高漲，交易額快速增加，我國已逐步成為全球最大的比特幣交易市場。但由于比特幣交易具有特殊性，比特幣交易平臺面臨較大法律風險。2017年1月11日，央行對“火幣網(wǎng)”、“幣行”等比特幣交易平臺就交易平臺執(zhí)行外匯管理、反洗錢等相關金融法律法規(guī)、交易場所管理相關規(guī)定情況開展現(xiàn)場檢查，初步發(fā)現(xiàn)這些比特幣交易平臺違規(guī)開展融資融幣業(yè)務，未按照規(guī)定建立健全相關反洗錢內控制度，存在超范圍經(jīng)營、違規(guī)開展配資業(yè)務、投資者資金未實行第三方存管等問題 。比特幣交易平臺法律風險防控迫在眉睫。

一、比特幣基本理論

（一）比特幣

1.比特幣的概念及特點

比特幣是一種源代碼可以為公眾使用的、基于網(wǎng)絡的、點對點的匿名虛擬貨幣，比特幣由中本聰于2008年設計開發(fā)，是世界上第一個去中心化的分布式匿名數(shù)字貨幣 。

比特幣的獲得方式基本包括兩種，人們可以通過計算機的復雜運算獲得，即“挖礦”，或者通過在交易平臺的交易或熟人間的交易來獲得。

比特幣的特點主要有：其一，去中心化。比特幣沒有集中發(fā)行方，不依賴于公權力來發(fā)行或監(jiān)督。其二，總量有限。比特幣通過計算機復雜運算獲得，算法的總量是有限的，因而最終可獲得的比特幣數(shù)量也是有限的。由于比特幣供給總量有限，比特幣會一直處于通貨緊縮狀態(tài)。這種通貨緊縮的狀態(tài)下，比特幣價格會出現(xiàn)上漲，引發(fā)人們的投資熱情，而大量的現(xiàn)金資本進入比特幣交易市場又進而炒的比特幣價格更高，最終導致現(xiàn)在比特幣價格波動幅度巨大的局面。其三，使用不受地域限制。比特幣的流通不同于傳統(tǒng)貨幣，比特幣主要依托于互聯(lián)網(wǎng)技術，突破了地域空間的限制。其四，匿名性。交易雙方可以隨機生成私鑰，在交易中將與其對應的公鑰交予付款人；下次再進行交易時，再次生成一對公私鑰即可。一次一密，匿名交易 。其五，沒有銀行等第三方機構的介入，交易手續(xù)費極低。2014年12月6日，一筆8100萬美元的交易只花了4美分的手續(xù)費 ，這樣的手續(xù)費幾乎已經(jīng)低到可以忽略不計了。

2.比特幣的法律屬性

2013年人民銀行等五部委發(fā)布《關于防范比特幣風險的通知》，明確了比特幣的性質，認為“比特幣不是由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質上看，比特幣是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用?！钡牵忍貛沤灰鬃鳛橐劳杏诨ヂ?lián)網(wǎng)的特殊商品買賣，社會民眾自由參與，自擔風險。

所以，比特幣作為一種特定的虛擬商品，在滿足規(guī)定條件的互聯(lián)網(wǎng)比特幣交易平臺進行正常買賣是具有合法性和正當性的。但是，我國當前規(guī)定各金融機構和支付機構不得開展與比特幣相關的業(yè)務，即通過金融機構和支付機構實現(xiàn)比特幣流通是不具備合法性的。關于是否應承認比特幣的金融屬性，將其以合法的“數(shù)字貨幣”的身份納入金融監(jiān)管是否會動搖當今的法定貨幣金融體系，是需要思考和驗證的。本文僅從互聯(lián)網(wǎng)交易平臺的角度，探討關于交易作為虛擬商品的比特幣的風險防控。

（二）比特幣交易平臺

由于通過計算機復雜運算來自主“挖礦”取得比特幣對社會大眾而言較為困難，人們通常選擇在交易平臺通過交易獲得比特幣。如今比特幣已日漸成為一種能被接受的投資方式，投資者進入這個領域進行投資的興趣日益濃厚，比特幣交易平臺一般提供現(xiàn)金購買比特幣和比特幣兌換現(xiàn)金服務，利用交易平臺買賣和兌現(xiàn)，實質上是將比特幣儲存在交易平臺網(wǎng)站服務器里 。我們通常認為比特幣交易平臺是獨立第三方服務機構，具有中介的性質。

二、比特幣交易平臺存在的法律風險

比特幣交易平臺的法律風險是指不法分子利用比特幣交易平臺實施違法犯罪行為，通過法律規(guī)制可以降低違法造成損失發(fā)生的可能性，這類風險就是比特幣交易平臺的法律風險，主要包括洗錢、外匯犯罪、盜竊、詐騙、操縱市場等財產(chǎn)犯罪、金融犯罪風險。

（一）洗錢風險

比特幣洗錢的風險，首先是比特幣自身的洗錢風險，其次是比特幣交易平臺的洗錢風險。比特幣自身的洗錢風險其實就是直接利用比特幣進行犯罪交易，而后通過不斷更換比特幣錢包達到隱匿贓款來源的目的。由于比特幣數(shù)量稀少，且目前還未完全進入流通領域大規(guī)模進行日常支付，犯罪主體寄希望于直接利用比特幣來洗錢的想法短期內不易實現(xiàn)，因此我們主要研究比特幣交易平臺存在的洗錢風險。由于比特幣的去中心化和匿名性，比特幣交易平臺作為中介機構承擔著比特幣和現(xiàn)金的兌換，犯罪主體會通過交易平臺，利用比特幣，通過不斷的現(xiàn)金和比特幣之間的兌換來達到獲得贓款現(xiàn)金的目的，進行非法活動。

（二）外匯犯罪風險

當前我國認定比特幣是特定虛擬商品，犯罪主體通過在境內的比特幣交易平臺合法地以人民幣購買比特幣，而后將持有的比特幣轉入境外比特幣交易平臺并賣出，獲得當?shù)氐姆ǘㄘ泿?。這種做法徹底脫離了外匯管制，將人民幣兌換為境外其他國家或地區(qū)的法定貨幣。由于比特幣的去中心化和不受地域限制的特點，通過比特幣交易平臺進行比特幣交易可以躲避外匯管制，實現(xiàn)逃匯、購匯，自由經(jīng)營外匯業(yè)務，持有境外資產(chǎn)，積少成多，最終影響國內金融體系的貨幣供應量，貨幣政策被架空。我國外匯犯罪主要包括：騙購外匯罪、逃匯罪、非法經(jīng)營罪（非法經(jīng)營外匯）。

三、法律風險存在的原因

（一）外部因素

1.交易平臺監(jiān)管方面法律法規(guī)不健全

比特幣自出現(xiàn)后，近年來交易量大幅度上漲，暴露出越來越多的問題，但法律具有滯后性，立法是一個漫長的過程，條文需要推敲，導致目前比特幣交易平臺的監(jiān)管處于灰色地帶，法律法規(guī)不健全使監(jiān)管無法可依。

2.交易平臺準入門檻低，ICP備案只起登記作用

我國目前比特幣交易平臺監(jiān)管機制不健全，準入門檻低，對創(chuàng)辦主體無特殊要求，僅規(guī)定“提供比特幣登記、交易等服務的互聯(lián)網(wǎng)站應當在電信管理機構備案”。而ICP備案只起登記作用，把交易平臺僅當作一般的網(wǎng)絡內容服務商來管理，忽略了比特幣交易的金融性。

3.存在網(wǎng)絡安全隱患

由于交易平臺準入門檻低，存在技術水平不過關的可能性，交易平臺的脆弱在實踐中更加凸顯。交易平臺作為網(wǎng)站，尤其涉及用戶財產(chǎn)，存在網(wǎng)絡安全隱患，容易遭到黑客惡意攻擊，會造成巨大的財產(chǎn)損失和惡劣的社會影響。2014年2月，Mt.Gox交易平臺遭到網(wǎng)絡攻擊，損失了包括用戶交易賬號中的約75萬比特幣，以及Mt.Gox自身賬號持有的約10萬比特幣，根據(jù)當日交易行情，損失約達4.67億美元，最終導致其破產(chǎn) 。還有很多相似案例都顯示交易平臺確實存在網(wǎng)絡安全隱患。

4.比特幣交易者維權難

比特幣交易價格波動大，比特幣交易者在維權時，價格標準難以確定。比特幣交易作為“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的產(chǎn)物，需要市場監(jiān)管部門和司法機關工作人員具備一定的技術水平和專業(yè)知識，否則難以調查和立案。由于比特幣具有匿名性，通過私鑰進行交易，交易具有隱私性，當發(fā)生盜竊或詐騙等犯罪時，受害者難以舉證證明財產(chǎn)從屬關系，并且難以追蹤財產(chǎn)流向，追回損失財產(chǎn)。由于比特幣的使用和交易不受地域限制，可在世界范圍內流通，管轄權存在爭議，準據(jù)法的選擇也存在困難。

（二）內部因素

1.缺乏信息披露機制

比特幣交易平臺缺乏信息披露機制，平臺內部運作缺乏透明度，比特幣交易平臺及其工作人員涉嫌操縱市場，利用比特幣交易數(shù)據(jù)等信息完成內線交易，侵害投資者利益。

2.資金未實行第三方存管

投資者資金未實行第三方存管，比特幣由于技術原因，實質上儲存于交易平臺的網(wǎng)站服務器，因此比特幣交易平臺有挪用用戶資金和比特幣，甚至卷款潛逃的可能性。

3.缺乏信用擔保

目前，比特幣作為特定虛擬商品，被喻為“數(shù)字黃金”，受到投資者追捧，但事實上并未被社會大眾普遍承認和接受。不同于法定貨幣有國家主權和法律作支撐，比特幣缺乏信用擔保，沒有穩(wěn)定的保障。

四、 健全比特幣交易平臺法律風險防控機制的建議

（一）外部監(jiān)管

1.明確外部監(jiān)管主體

出臺并完善規(guī)制比特幣交易平臺的相關法律法規(guī)，將其運營納入法律監(jiān)管體系。同時結合《合同法》、《消費者權利保護法》等相關法律法規(guī)，對平臺提供比特幣相關服務做出約束。明確外部監(jiān)管主體，建立金融監(jiān)管、工商、稅務、司法、網(wǎng)絡信息安全等多部門之間的聯(lián)合執(zhí)法機制，實現(xiàn)監(jiān)管信息共享，對平臺形成常態(tài)化監(jiān)管。

2.提高市場準入門檻

比特幣交易市場上，比特幣價格波動大，法律風險大，有必要抬高比特幣交易平臺的市場準入門檻，從源頭實現(xiàn)法律風險規(guī)避。應設置最低注冊資本限制，首次出資的比例和繳納出資的期限也應更為嚴格，可參照證券公司設立的相關規(guī)定 。對于交易平臺的工作人員，應具備金融行業(yè)從業(yè)資質，一定程度上了解平臺的運行機制。還應設置專業(yè)的網(wǎng)絡安全維護人員。定期進行專業(yè)培訓，提高從業(yè)人員相關知識水平和從業(yè)能力，從每個細節(jié)密切保護比特幣投資者的合法權益。

3.建立私人密鑰托管制度

由于比特幣具有匿名性，交易依托于密鑰，存在隱私性，在有監(jiān)管或偵查等需要時，往往難以確定交易的比特幣數(shù)量和流向。建議在法律提供安全保障的條件下，建立由政府部門主導管理的私人密鑰托管制度，通過政府托管機構使用私人密鑰，解密比特幣交易信息 。

4.建立資金第三方存管制度

比特幣具有匿名性且投資者的比特幣實質上儲存在平臺的網(wǎng)站服務器里，平臺挪用比特幣或者卷款潛逃都是難以追回的，并且當平臺網(wǎng)站遭受不法分子襲擊時可能會造成大量投資者比特幣損失，因此有必要參照證券交易，將平臺與投資者的比特幣存放賬戶分離，由具備資質的第三方機構儲存投資者的比特幣。

5.建立比特幣交易者投訴通道和舉報通道

比特幣交易者是交易平臺法律風險的最終承擔方，處于風險的一線，接觸風險的機會最大，應當給予比特幣交易者通過電話、郵件、傳真、信函、來訪等方式向金融監(jiān)管、工商、稅務、司法、網(wǎng)絡信息安全等多部門提交投訴或舉報事項的權利。各部門應當及時、客觀、公正地處理投資者投訴和舉報工作，對在處理投訴或舉報過程中獲悉的投訴人基本信息和有關投資資料負有保密責任。對于缺乏法律法規(guī)依據(jù)的舉報和不合理的投訴，應認真做好溝通解釋工作，爭取投訴人或舉報人的理解，消除投資者的誤解。

（二）內部控制

1.建立信息披露機制

比特幣交易平臺應建立信息披露機制，保障比特幣交易者的知情權。另外，要求平臺保存比特幣交易記錄，主要保存以下交易信息：交易方身份和物理地址、交易的金額或價值、支付方式、發(fā)起和完成交易的日期、交易描述 。保存的交易記錄在必要時公開，可以滿足調查違法犯罪案件的需要；另一方面，在保存交易記錄的基礎上建立比特幣支付交易自動報告系統(tǒng)，利用交易數(shù)據(jù)對交易信息進行分析，識別可疑行為，向監(jiān)管部門報送。應當建立比特幣大額交易報告機制，因為往往大額交易存在洗錢等法律風險的可能性更大，在報告可疑大額交易的機制下可以減少反洗錢等監(jiān)測分析部門的工作量，提高處理效率。

2.設立風險基金

比特幣交易平臺設立風險基金是投資者損失發(fā)生后保障比特幣投資者挽回損失的重要手段。由于比特幣投機獲利的吸引，投資者日益增多，當發(fā)生大規(guī)模的投資者損失時，設立時的最低注冊資本限制可能無法承擔高額的投資者損失賠償，因此，平臺設立風險基金，一定程度保障彌補投資者損失。此外，應當準許基金管理人在限制條件后從基金中抽取一定比例或一定數(shù)額的資金用于投資，并將獲利繼續(xù)投入基金，達到最終保護投資者權益的目的。

3.建立并嚴格執(zhí)行客戶身份識別制度

比特幣交易平臺應嚴格落實《關于防范比特幣風險的通知》規(guī)定的用戶實名認證，在用戶注冊時要求用戶使用實名注冊，登記姓名、身份證號、銀行卡號、手機號等信息，要求用戶提供身份證明材料，設人工個人信息審查機制，防止虛假注冊。實名注冊后才能進行資金密碼設置和比特幣充值、提現(xiàn)，且提現(xiàn)時款項只能提現(xiàn)到實名認證的銀行卡中。

五、結語

比特幣交易平臺監(jiān)管部門要適應比特幣的快速發(fā)展，清醒認識比特幣交易平臺存在的財產(chǎn)犯罪、金融犯罪法律風險，盡快出臺相關監(jiān)管規(guī)則，且出臺的規(guī)則要盡量詳細和具備可操作性，從外部監(jiān)管和內部控制兩方面，雙管齊下，壓縮平臺逃避履行各項義務的空間，讓比特幣監(jiān)管有法可依，使投資者在安全的環(huán)境下進行交易，保障投資者合法權益，維護社會經(jīng)濟的健康穩(wěn)定發(fā)展。

注釋：

盧曉明.比特幣交易收費時代正式來臨，瘋漲會否成過去.http：//36kr.com/p/5062674.html.最后訪問時間：2017年6月22日.

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