周凱

選聘制度的缺陷必然帶來一個直接的后果：獨董的不完全監(jiān)督權(quán)。即獨董無法完成監(jiān)管層期望的職能定位

不得不承認獨立董事制度是一項公司治理實踐特色。獨董制度設(shè)立的初衷是代表中小股東的利益，既要避免“委托-代理”的內(nèi)部人控制，又要避免大股東控制。從世界范圍內(nèi)看，獨董制度設(shè)計目的也在于防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，損害公司整體利益。獨董制度就是向市場、投資者等利害關(guān)系人特別是中小股東，表明公司的內(nèi)部控制人因設(shè)置了獨董而受到制約，使得公司的“內(nèi)部控制人”在決策與公司生產(chǎn)經(jīng)營管理及信息披露等活動中，盡可能不損害、不侵占公司股東特別是中小股東的合法權(quán)益，保證公司信息披露客觀準確、公正公允公平和及時，降低信息不對稱程度，維護并主張債權(quán)人、股東特別是中小股東的知情權(quán)、收益權(quán)等各種權(quán)益。

目前，中國上市公司一股獨大的問題比較突出。眾所周知，獨董一般由大股東推選產(chǎn)生，從上市公司領(lǐng)取薪酬，獨立性很難保障。從過往的經(jīng)驗來看，現(xiàn)有制度框架下，獨董往往扮演“橡皮圖章”的角色。一方面，由于獨董的專業(yè)面所限，不可能對法律、投融資、財務(wù)、經(jīng)營、績效考核管理等各方面全覆蓋監(jiān)督；另一方面，現(xiàn)有的遴選機制下，多數(shù)獨董很難擺脫相關(guān)利益方的影響，無法真正起到為中小投資者利益代言的作用，其獨立性受到影響。獨董在大股東主導(dǎo)的股東大會上被聘任，并接受來自公司支付的津貼時，獨立性很大程度上被妥協(xié)了。這不禁讓人質(zhì)疑大股東主導(dǎo)選聘的獨董，能在多大程度上對大股東形成監(jiān)督和制約？目前選聘制度下任職的獨董，雖有“獨立”之名，但在很大程度上只是經(jīng)過篩選的不會與大股東或是管理層背離對抗的人士。“問題獨董”“南郭先生獨董”“關(guān)系獨董”的存在，影響了獨董作用的真正發(fā)揮，然而獨董最重要的特征就是“獨立性”和“專業(yè)性”，中國獨董制度迫切需要改革。

選聘制度的缺陷必然帶來一個直接的后果：獨董的不完全監(jiān)督權(quán)。即獨董無法完成監(jiān)管層期望的職能定位。對于獨董的職能定位一般有三種看法，即決策者、監(jiān)督者、咨詢專家，監(jiān)管層引進獨董制度初衷是希望在監(jiān)事會虛設(shè)的上市公司，建立對于大股東和管理層的監(jiān)督屏障，但是大部分的上市公司把獨董職能定位為咨詢專家。事實上，獨董的監(jiān)督作用和功能被大大弱化了。在中國的儒家文化背景下，不難看出，大部分獨董不投反對票的原因主要是：人脈引進，熟人關(guān)系，熟人關(guān)系下最容易產(chǎn)生“人情獨董”；薪酬由上市公司決定，因此投反對票的概率不大；中國的文化主要是以“和”為主，大部分獨董不會選擇針鋒相對的方式來為人處事。

選聘制度的缺陷之外，獨董制度還存在職責(zé)和薪酬保障不對稱的缺陷。制度推行以來，不斷有規(guī)定細化獨董的職責(zé)，卻沒有相應(yīng)的薪酬和保障機制。獨董履職中如果觸犯法律法規(guī)，將面臨高額處罰，處罰金額遠遠高于所取得的薪酬。目前我國給獨董購買了董事責(zé)任保險的上市公司不超過100家，在上市公司中僅占很小的比例。在獨董制度改革中，應(yīng)當(dāng)建立強制責(zé)任保險制度，這樣可以為獨董減少履職的后顧之憂。如果想要獨董能夠真正獨立履職、在董事會中為中小投資者的利益仗義執(zhí)言，就需要改革目前僵化的薪酬制度，實現(xiàn)他們的法律風(fēng)險和經(jīng)濟收益匹配。

至2017年8月，深滬上市公司超3300家，每家通常配備3-4個獨董。應(yīng)深化、細化獨董體制機制改革，特別是選聘和薪酬。不妨成立專門機構(gòu)，由第三方機構(gòu)按照統(tǒng)一的選聘標準建立全國可統(tǒng)一調(diào)配的獨董人才庫，按照不同地區(qū)、不同專業(yè)對不同的上市公司進行合理調(diào)配，并由第三方機構(gòu)統(tǒng)一收取各上市公司需支付的獨董薪酬并由機構(gòu)統(tǒng)一發(fā)放。由第三方介入，主要目的即防止尋找近親、有利益關(guān)系等特殊關(guān)系的獨董，因為這樣的獨董遴選機制不但起不到監(jiān)管的作用，還可能帶來是否合法合規(guī)層面的問題。對于遴選制度的改革，宗旨就是獨董的產(chǎn)生盡可能地擺脫大股東的影響。

第三方的介入還包括獨董群體自發(fā)成立的行業(yè)自律組織，類似獨董協(xié)會或行業(yè)公會的組織，通過獨董公會組織，確定薪酬制度、評價制度、自律監(jiān)管制度等一系列制度迫在眉睫。通過這樣的自律行業(yè)組織制定相應(yīng)的行業(yè)規(guī)范和履職規(guī)范，再配合開放式的獨董資格認證制度，形成行業(yè)內(nèi)的聲譽機制。通過構(gòu)建獨董的行為準則和指南，為社會公眾和中介機構(gòu)評價獨董的業(yè)績提供條件，也給各上市公司選聘獨董提供參考。