李雯

目前，世界各國(guó)沿用的法律體系基本上可分為二類：大陸法系和英美法系。。大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日耳曼法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》的樣式而建立起來(lái)的法律制度。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國(guó)和拉丁美洲、亞洲的許多國(guó)家的法律都屬于大陸法系。香港和英聯(lián)邦國(guó)家采用的是英美法系、英美法系又稱英國(guó)法系、普通法系或判例法系。

兩大法系的主要差異有：

第一，法律淵源不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在，它的法律淵源包括立法機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件、行政機(jī)關(guān)頒布的各種行政法規(guī)以及本車(chē)參加的國(guó)際條約，但不包括司法判例。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，而且，判例所構(gòu)成的判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。

第二，法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，習(xí)慣于用法典的形式對(duì)某一法律部門(mén)所飲食的規(guī)范做統(tǒng)一的系統(tǒng)規(guī)定，法典構(gòu)成了法律體系結(jié)構(gòu)的主干。英美法系很少制定法典，習(xí)慣用單行法的形式對(duì)某一類問(wèn)題做專門(mén)的規(guī)定，因而，其法律體系在結(jié)構(gòu)上是以單行法和判例法為主干而發(fā)燕尾服起來(lái)的。

第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來(lái)審判案件，法官對(duì)成文法的解釋也需受成文法本身的嚴(yán)格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來(lái)審判案件，而且，也可以在一定的條件下運(yùn)用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造新的判例，從而，法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。

第四，訴訟程序不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官職能，具有糾問(wèn)程序的特點(diǎn)，而且，多由法官和陪審員共同組成法庭來(lái)審判案件。英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為重心，法官只是雙方爭(zhēng)論的“仲裁人”而不能參與爭(zhēng)論，與這種對(duì)抗式（也稱抗辯式）程序同時(shí)存在的是陪審團(tuán)制度，陪審團(tuán)主要負(fù)責(zé)做出事實(shí)上的結(jié)論和法律上的基本結(jié)論（如有罪或無(wú)罪），法官負(fù)責(zé)做出法律上的具體結(jié)論，即判決。

此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語(yǔ)、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同之處。法系和英美法系的比較：

第一；分類不同，英美法系分普通法和衡平發(fā)，大陸法系分公法私法。

第二；法官在訴訟中的地位不同，英美法系奉行當(dāng)事人主義，法官是中立者，大陸法系國(guó)家，法官占主導(dǎo)地位。

第三；法律淵源不同，英美法系國(guó)家包括判例法，大陸法系國(guó)家不包括。

第四；法律編撰形式不同，大陸法系國(guó)家采用法典的形式，英美法系國(guó)家不然。

1大陸法系的特點(diǎn)：

（1）全面繼承羅馬法：吸收了許多羅馬私法的原則、制度，如賦予某些人的集合

以特定的權(quán)利能力和行為能力；所有權(quán)的絕對(duì)性，取得財(cái)產(chǎn)的各種方法，某人享有他人所有物的某些權(quán)利；侵權(quán)行為與契約制度；遺囑繼承與法定繼承相結(jié)合制度等。還接受了羅馬法學(xué)家的整套技術(shù)方法，如公法與私法的劃分，人法、物法、訴訟法的私法體系，物權(quán)與債權(quán)的分類，所有與占有、使用、收益權(quán)地役權(quán)以及思維、推理的方式。

（21實(shí)行法典化，法律規(guī)范的抽象化概括化。

（3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能。

（4）法學(xué)在推動(dòng)法律發(fā)展中起著重要作用：法學(xué)創(chuàng)立了法典編纂和立法的理論基礎(chǔ)，如自然法理論、分權(quán)學(xué)說(shuō)、民族國(guó)家理論等，使法律適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要的任務(wù)由法學(xué)家來(lái)完成。

2英美法系，又稱普通法法系、英國(guó)法系，是以英國(guó)自中世紀(jì)以來(lái)的法律，特別是以普通法為基礎(chǔ)而展起來(lái)的法律的總稱

英美法系首先起源于11世紀(jì)諾曼人入侵英國(guó)后逐步形成的以判例形式出現(xiàn)的普通法。英美法系包括英國(guó)法系和美國(guó)法系。英國(guó)法系采取不成文憲法制和單一制，法院設(shè)有”司法審查權(quán)”。美國(guó)法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過(guò)具體案件確定是否符合憲法的”司法審查權(quán)”，公民權(quán)利主要通過(guò)憲法規(guī)定。英美法系的范圍，除英國(guó)（不包括蘇格蘭）、美國(guó)外，主要是曾是英國(guó)殖民地、附屬國(guó)的國(guó)家和地區(qū)，如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來(lái)西亞等。中國(guó)香港地區(qū)也屬于英美法系。

英美法系特點(diǎn)：

（1）以英國(guó)為中心，英國(guó)普通法為基礎(chǔ)；

（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；

（3）變革相對(duì)緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣；

（4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；

（5）體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；

（6）注重程序的“訴訟中心主義”。

（1）法的淵源不同。在大陸法系國(guó)家，正式的法的淵源只是指制定法，法院的判例、法理等，沒(méi)有正式的法律效力。在英美法系國(guó)家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原則，承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。

（2）法的分類不同。大陸法系國(guó)家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等有公私法兩種成分的法。英美法系國(guó)家無(wú)公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適用的法律，衡平法是由大法官法院審理的申訴案件的判例形成的。

（3）法典編纂的不同。大陸法系國(guó)家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國(guó)家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來(lái)英美法系國(guó)家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規(guī)范化。

（4）訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國(guó)家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導(dǎo)地位；法官審理案件除了案件事實(shí)外，首先考慮制定法如何規(guī)定，隨后按照有關(guān)規(guī)定來(lái)判決案件。英美法系國(guó)家采用對(duì)抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色；法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實(shí)與以前案件事實(shí)加以比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

（5）在法律術(shù)語(yǔ)和概念上也有許多差別。這種不同實(shí)際上反映了不同的哲學(xué)傾向，大陸法系主要表現(xiàn)為理性主義的傾向，英美法系則更多的體現(xiàn)了經(jīng)驗(yàn)主義的特點(diǎn)。需要指出的是，進(jìn)入20世紀(jì)后，這兩種法系之間的差異已逐漸縮小，融合也在發(fā)生，如法國(guó)國(guó)家行政法院、德國(guó)聯(lián)邦憲法法院、瑞士聯(lián)邦法院、西班牙最高法院等在某些方面也采用判例法或承認(rèn)判例有拘束力；英美法系各國(guó)的制定法的地位也不斷提高，但差異將是長(zhǎng)期存在的，某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)還將長(zhǎng)期地存在。

大陸法系和英美法系的主要區(qū)別有：

（1）法的淵源不同：大陸法系正式的法的淵源只是制定法，判例在法律上不被認(rèn)為是具有正式意義上的淵源，法被理解為抽象規(guī)范；英美法系制定法和判例法都是正式的法的淵源。

（2）法典編纂的不同：大陸法系一般采用法典形式；英美法系往往是單行法律、法規(guī)。

（3）在適用法律的技術(shù)方面不同：在大陸法系，法官審理案件，首先考慮制定法如何規(guī)定，然后按照有關(guān)規(guī)定和案情作出判決；英美法系的法官則首先考慮以前類似的判例，將本案的事實(shí)與以前的案件事實(shí)比較后概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

（4）法的分類不同：大陸法系基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等公私法兩種成分的法；英美法系基本分類是普通法和衡平法，無(wú)公法和私法的之分，普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適用的法律。衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

（5）訴訟程序和判決程式不同：大陸法系一般采用審理方式，以法官為中心，奉行干涉主義；英美法系采用對(duì)抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義，法官充當(dāng)消極的、中立的角色。

什么叫法系？所謂法系，是指比較法學(xué)家按照法的歷史傳統(tǒng)和形式上的某些特，對(duì)各國(guó)法律體系做的分類。西方國(guó)家的法律體系主要分為大陸法系和英美法系。

大陸法系與英美法系是當(dāng)今世界的兩大主要法系，涵蓋了世界上一些主要的國(guó)家。大陸法系的代表有德國(guó)、法國(guó)、中國(guó)等；而英美法系則當(dāng)然以英國(guó)和美國(guó)為其代表。大陸法系與英美法系之間的不同點(diǎn)的比較，一直都是比較法學(xué)家們所熱衷的話題。兩大法系在許多方面都存在著較大的差異，下面我僅從訴訟程序方面對(duì)它們加以比較。一直以來(lái)，比較法學(xué)家們都傾向于假定，世界上所有發(fā)達(dá)的法律體系中，相似的需要總是以相似的方法來(lái)滿足。但是，大陸法系與英美法系在訴訟程序上的巨大差異卻打破了這一假定。諸如簡(jiǎn)易民事訴訟的準(zhǔn)備和進(jìn)行、向法庭提出事實(shí)的方式、選擇或詢問(wèn)證人或鑒定人的方式等的巨大差異，都使這一假定不能成立。而兩大法系之所以會(huì)有如此多的差異，則受到了多方面原因的影響，如地理差異、民族習(xí)慣、文化特點(diǎn)、歷史傳統(tǒng)等，但我認(rèn)為其最主要的原因還是意識(shí)形態(tài)和文化傳統(tǒng)的影響。兩大法系國(guó)家在許多方面不同的思維習(xí)慣，造就了兩大法系的巨大差異。

英美法系中訴訟程序的許多特性，實(shí)際上是由一個(gè)決定性的事實(shí)造成的，即該訴訟程序來(lái)源于陪審制?，F(xiàn)在，普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為，英國(guó)只有在刑事案件中才使用陪審制，而且是在嚴(yán)重的犯罪并且被告主張自己“無(wú)罪”時(shí)才使用。盡管如此，英國(guó)的民事訴訟中仍然滲透著陪審制的傳統(tǒng)。而陪審制的影響，使民事審判和刑事審判一樣，有許多特定的訴訟程序。這也就使其訴訟程序區(qū)別于大陸法系國(guó)家。

在大陸法系中，訴訟可以有間隔地劃分為多次的審理。因而，對(duì)于一方當(dāng)事人在法庭上提出的出人意料的觀點(diǎn)或證據(jù)，另一方當(dāng)事人可以有充足的時(shí)間在下一次的法庭審理中提出進(jìn)一步的證據(jù)予以反駁。而在英美法系中則大不相同，由于采取的是一次性的審理，律師為了防止同樣的事情發(fā)生，不但要把自己的論點(diǎn)和證據(jù)想清楚，還必須了解對(duì)方的論點(diǎn)和證據(jù)。因?yàn)樵谟⒚婪ㄏ祰?guó)家的審判中，如果出現(xiàn)了意想不到的證據(jù)，任何一方都不能輕易地要求休庭。這就使得律師必須在開(kāi)庭之前會(huì)見(jiàn)他的證人，以搞清楚他們會(huì)在法庭上說(shuō)些什么、做些什么。對(duì)于這種行為，德國(guó)的律師卻認(rèn)為是違反職業(yè)道德的。由此我們也不難想象為什么英美法系國(guó)家的訴訟經(jīng)常有出人意料的結(jié)果，為什么那些能在法庭上以一己之力翻云覆雨的律師總是受人尊敬。而大陸法系國(guó)家的法庭審理卻總是給人按部就班的感覺(jué)，而顯得不夠精彩，律師很難有非常精彩的表現(xiàn)。

既然在英美法系國(guó)家中采用一次性審理的模式，那么法官的作用如何呢？在審判開(kāi)始之前，律師們進(jìn)行了精心的準(zhǔn)備，而法官對(duì)于爭(zhēng)議的問(wèn)題和有關(guān)的證據(jù)卻極不清楚。據(jù)認(rèn)為，法官靠律師通過(guò)口頭陳述提供全部必要的事實(shí)和法律。我們都知道，在英美法系國(guó)家的法庭上，律師獨(dú)立地決定傳喚哪些證人、提問(wèn)證人。每個(gè)證人都是被一方提問(wèn)之后，再由另一方進(jìn)行反提問(wèn)。提問(wèn)證人也是律師智慧的體現(xiàn)，出色的律師常常能使對(duì)方證人的證詞不可信，而無(wú)法被法官或陪審團(tuán)采納，從而失去了證據(jù)的效力。律師提問(wèn)證人，而法官一般只注意聽(tīng)取證人的證詞。法官如果發(fā)言，通常都只是“反對(duì)有效”或“反對(duì)無(wú)效”之類的判斷性語(yǔ)句，以決定當(dāng)事人的問(wèn)題是否可以被采納。然而，英美法系國(guó)家中的法官是可以提問(wèn)證人的，但他們?yōu)榱吮苊饩砣霙_突，并且保持中立，而傾向于少開(kāi)口提問(wèn)。曾經(jīng)有一個(gè)案例非常經(jīng)典地從反面詮釋了法官這么做的明智，即“瓊斯訴全國(guó)煤炭委員會(huì)”案：在該案初審時(shí)法官提問(wèn)過(guò)多，使雙方當(dāng)事人不可能用他認(rèn)為最好的方式提出證據(jù)，上訴法院僅據(jù)此就將該案發(fā)回下級(jí)法院重審。這個(gè)案例同時(shí)也說(shuō)明了英美法系中“程序優(yōu)于權(quán)利”的原則。

英美的法官在審判中處處表現(xiàn)得較為消極，他們?cè)诎讣拈_(kāi)始階段對(duì)案情一無(wú)所知，必須在審理過(guò)程中了解，因而當(dāng)事人及其律師就必須發(fā)揮主要的作用。這主要是因?yàn)?，在英美法系的?guó)家，比較普遍的觀點(diǎn)是，在法庭審理過(guò)程中獲得真實(shí)情況的最好辦法是讓當(dāng)事人辯論出真實(shí)的情況，而法官則只是充當(dāng)法庭規(guī)則的監(jiān)督者的角色，即“對(duì)抗制”的訴訟。而在大陸法系的國(guó)家卻正好相反。他們認(rèn)為，如果能讓法官發(fā)揮較大的作用，可能會(huì)更有利于發(fā)現(xiàn)真實(shí)的情況。因而法官有義務(wù)提問(wèn)、告知、鼓勵(lì)和勸導(dǎo)當(dāng)事人、律師和證人，以便從他們那里獲得全部真實(shí)情況，避免當(dāng)事人的過(guò)失導(dǎo)致敗訴。大陸法系國(guó)家的民事審判多少還是帶有一些“糾問(wèn)式”的性質(zhì)，具有一些官僚特征。對(duì)于訴訟的進(jìn)行和證據(jù)的調(diào)查皆以法院為主，法官是以積極審判者的形象主持法庭審理。在美國(guó)，“對(duì)抗制”訴訟程序的實(shí)行是非常嚴(yán)格的。這主要是因?yàn)?，只要是普通法而非衡平法上的?qǐng)求，民事訴訟的初審階段仍然由陪審團(tuán)參加審理。

結(jié)語(yǔ)

大陸法系主要是繼承了羅馬法而產(chǎn)生的，而英美法系恰恰是未繼承羅馬法，二者之間的差異是巨大的。如大陸法主要是成文法，而英美法卻是判例法等。本文所選取的訴訟程序的比較，只是大陸法系與英美法系在具體司法制度上的一個(gè)差異。研究不同法系之間的差異是非常有意義的，可以使我們?nèi)￠L(zhǎng)補(bǔ)短，吸收別的法系中的好的制度，來(lái)完善本國(guó)的法律制度，這將會(huì)產(chǎn)生極其深遠(yuǎn)的影響。

我國(guó)當(dāng)前社會(huì)主義法制建設(shè)正處于緊鑼密鼓的階段，在立足于大陸法系成文法的同時(shí)，適當(dāng)借鑒英美法系國(guó)家的判例法制度等，來(lái)充實(shí)、完善我國(guó)的法律體系，也是具有現(xiàn)實(shí)意義的。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的過(guò)程中，將不可避免地遇到各種各樣的新情況、新問(wèn)題，這都需要我們放眼于全球，大膽地吸收、借鑒外國(guó)的法律制度中的精華。

大陸法系

（一）大陸法系的形成

1什么是大陸法系大陸法系又稱羅馬法系、成文法系、民法法系或羅馬

日耳曼法系（因?yàn)樗臍v史淵源是羅馬法和日耳曼法，此外還有教會(huì)法、商法和城市法）。它是資本主義國(guó)家中歷史悠久、分布廣泛、影響深遠(yuǎn)的法系。它以歐洲大陸的法國(guó)和德國(guó)為代表，在羅馬法的基礎(chǔ)上，融合其他法律成分，逐漸發(fā)展為世界性的法律體系。在大陸法系內(nèi)部，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的法律制度的情況不盡相同，大體上有兩個(gè)分支——以法國(guó)民法典為代表的拉丁分支和以德國(guó)民法典為代表的日耳曼分支。

2大陸法系的形成以羅馬法為基礎(chǔ)

（1）在羅馬全盛時(shí)期，羅馬統(tǒng)治者以武力擴(kuò)大其版圖，強(qiáng)行適用羅馬法，被征服地區(qū)的居民也因羅馬法的發(fā)達(dá)和完備而自愿采用羅馬法，使羅馬法成為“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”。

（2）日耳曼人入侵羅馬后，日耳曼法采取屬人主義原則，使羅馬法得以保存。日耳曼人建立的國(guó)家編纂的法典受羅馬法影響。公元9世紀(jì)，隨著封建制度的發(fā)展，法律的屬人主義不再適用，羅馬法與日耳曼法融合。

（3）12世紀(jì)后，羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)興起，羅馬法研究同社會(huì)實(shí)際需要相結(jié)合，成為西歐大陸國(guó)家具有權(quán)威的補(bǔ)充法律。經(jīng)過(guò)改造和發(fā)展的羅馬法成了歐洲的普通法，具有共同的特征和法律傳統(tǒng)，從而奠定了大陸法系的基礎(chǔ)。

（4）資產(chǎn)階級(jí)革命取得勝利，西歐許多國(guó)家的資本主義制度確立并鞏固以后，適應(yīng)資本主義經(jīng)濟(jì)、政治、文化的發(fā)展以及國(guó)家之間的交往，這些國(guó)家的法律制度相互間的聯(lián)系和共同特征獲得進(jìn)一步發(fā)展。首先在法國(guó)，以資產(chǎn)階級(jí)革命為動(dòng)力，在古典自然法學(xué)和理性主義思潮的指導(dǎo)下，在羅馬法的直接影響下，開(kāi)創(chuàng)了制定有完整體系的成文法的模式。法國(guó)法典成為歐洲大陸各國(guó)建立自己的法律制度的楷模，標(biāo)志著近代意義上大陸法系的模式的確立。隨后在德國(guó)，在繼承羅馬法、研究和吸收法國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定了一系列法典。德國(guó)法典成為資本主義從自由經(jīng)濟(jì)到壟斷經(jīng)濟(jì)發(fā)展的時(shí)代的典型代表。

（5）由于以法國(guó)和德國(guó)為代表的大陸法適應(yīng)了整個(gè)資本主義社會(huì)的需要，并且由于它采用了嚴(yán)格的成文法形式易于傳播，所以19世紀(jì)、20世紀(jì)后，大陸法系越過(guò)歐洲，傳遍世界。

（二）大陸法系的特點(diǎn)

1在法律的歷史淵源上

大陸法系是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來(lái)的，大陸法系不僅繼承了羅馬法成文法典的傳統(tǒng)，而且采納了羅馬法的體系、概念和術(shù)語(yǔ)。如《法國(guó)民法典》以《法學(xué)階梯》為藍(lán)本，《德國(guó)民法典》以《學(xué)說(shuō)匯纂》為模式。

2在法律形式上

大陸法系國(guó)家一般不存在判例法，對(duì)重要的部門(mén)法制定了法典，并輔之以單行法規(guī)，構(gòu)成較為完整的成文法體系。資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主義是大陸法系國(guó)家實(shí)行法典化的原因之一，1791年法國(guó)憲法中的“人權(quán)宣言”就明確宣布，每個(gè)人的自然權(quán)利只有成文法才能加以確定。以法國(guó)革命為代表的歐洲大陸國(guó)家的資產(chǎn)階級(jí)革命的徹底性，在法律上的表現(xiàn)就是開(kāi)展大規(guī)模的法典化運(yùn)動(dòng)。立法與司法的嚴(yán)格區(qū)分，要求法典必須完整、清晰、邏輯嚴(yán)密。法典一經(jīng)頒行，法官必須忠實(shí)執(zhí)行，同類問(wèn)題的舊法即喪失效力。法典化的成文法體系包括：憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法。

3在法官的作用上，

大陸法系要求法官遵從法律明文辦理案件，沒(méi)有立法權(quán)。大陸法系國(guó)家的立法和司法分工明確，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，制定法的效力優(yōu)先于其他法律淵源，而且將全部法律劃分為公法和私法兩類，法律體系完整，概念明確。法官只能?chē)?yán)格執(zhí)行法律規(guī)定，不得擅自創(chuàng)造法律、違背立法精神。

4大陸法系一般采取法院系統(tǒng)的雙軌制，重視實(shí)體法與程序法的區(qū)分。

大陸法系一般采用普通法院與行政法院分離的雙軌制，法官經(jīng)考試后由政府任命，嚴(yán)格區(qū)分實(shí)體法與程序法，一般采用糾問(wèn)式訴訟方式。

5在法律推理形式和方法上，采取演繹法。

由于司法權(quán)受到重大限制，法律只能由代議制的立法機(jī)關(guān)制定，法官只能運(yùn)用既定的法律判案，因此，在大陸法系國(guó)家，法官的作用在于從現(xiàn)存的法律規(guī)定中找到適用的法律條款，將其與事實(shí)相聯(lián)系，推論出必然的結(jié)果。

法國(guó)近代法的體系是在拿破侖時(shí)期確立的，它不僅為后來(lái)法國(guó)資本主義的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，而且對(duì)近代西方的法律制度產(chǎn)生了重大影響。法國(guó)是近代頒布憲法最多的國(guó)家，《人權(quán)宣言》確立了一系列資產(chǎn)階級(jí)法制原則。法國(guó)是西方國(guó)家中行政法產(chǎn)生最早，也是最發(fā)達(dá)的國(guó)家。1804年《法國(guó)民法典》貫徹了資產(chǎn)階級(jí)民法的基本原則，它的出現(xiàn)標(biāo)志著大陸法系的形成，是繼羅馬法之后民法發(fā)展的里程碑。1810年《法國(guó)刑法典》是近代第一部刑法典，體現(xiàn)了資產(chǎn)階級(jí)的刑法原則。法國(guó)的訴訟法奠定了大陸法系訴訟制度的基礎(chǔ)。法國(guó)法是大陸法系的代表，在世界法制史上占有重要地位。

英美法系：

一、英美法系的概念

英美法系又稱普通法系，是指以英國(guó)中世紀(jì)以來(lái)的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)，發(fā)展起來(lái)的法律制度的體系。普通法是與衡平法、教會(huì)法、習(xí)慣法和制定法相對(duì)應(yīng)的概念，由于其中的普通法對(duì)整個(gè)法律制度的影響最大，所以，英美法系又稱為普通法系。美國(guó)的法律源于英國(guó)傳統(tǒng)，但從19世紀(jì)后期開(kāi)始獨(dú)立發(fā)展，已經(jīng)對(duì)世界的法律產(chǎn)生了很大的影響。英美法系的分布范圍主要包括英國(guó)（蘇格蘭除外）、美國(guó)（路易絲安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亞、新西蘭、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等國(guó)和中國(guó)的香港。英國(guó)法傳統(tǒng)的傳播主要是通過(guò)殖民擴(kuò)展實(shí)現(xiàn)的。

二、英美法系的沿革

（一）英國(guó)法的歷史沿革

1普通法的形成

（1）盎格如一撒克遜法：英國(guó)從公元5世紀(jì)到1066年由盎格如一撒克遜人控制，當(dāng)時(shí)實(shí)行的法律多為習(xí)慣法，對(duì)英國(guó)法律的影響很小。

（2）普通法的起源：1066年諾曼公爵征服英國(guó)后，為了鞏固自己的統(tǒng)治，實(shí)行土地分封制度和中央集權(quán)制度。其中御前會(huì)議就是中央集權(quán)統(tǒng)治的重要機(jī)構(gòu)。這個(gè)機(jī)構(gòu)是由國(guó)王親信、主教和貴族參加的議事機(jī)構(gòu)。主要協(xié)助國(guó)王處理立法、行政和司法等方面的事務(wù)，后來(lái)，處理司法事務(wù)的機(jī)構(gòu)逐漸獨(dú)立出來(lái)，到亨利三世時(shí)期，御前會(huì)議已經(jīng)建立了三個(gè)王室高等法院，分別為財(cái)務(wù)法院、普通訴訟法院和王座法院，處理直接涉及王室利益的重大案件。由于諾曼人以前沒(méi)有自己的法律，因此，他們的法律就是通過(guò)這些法院的判決形成的，即判例法。這些判決對(duì)地方法院的判決具有約束力。隨著王室法院管轄范圍和影響的擴(kuò)大。其判例對(duì)全國(guó)的法律就形成了重大的影響。王室法院的判例法就是適用于英國(guó)的普通法。主要是針對(duì)各地的習(xí)慣法來(lái)講的。在王室法院出現(xiàn)之后的時(shí)間里，存在著王室法院和地方法院、教會(huì)法院并存的局面。地方法院（包括郡法院和白戶法院）主要適用習(xí)慣法，教會(huì)法院主要適用教會(huì)法，主要管轄婚姻、家庭、繼承、通奸。三者的沖突是不可避免的。而王室法院通過(guò)發(fā)布訴訟開(kāi)始令的方式來(lái)擴(kuò)大自己的影響。所謂訴訟開(kāi)始令即原告可以請(qǐng)求國(guó)王主持正義，然后通過(guò)英王的大臣發(fā)布令狀，令狀的內(nèi)容是要求各郡的郡長(zhǎng)負(fù)責(zé)命令被告滿足原告的要求或在王室法院接受審判。

2衡平法的興起

導(dǎo)致衡平法興起的根源是普通法院的令狀制和機(jī)械的訴訟程序越來(lái)越不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要，特別是資本主義生產(chǎn)關(guān)系發(fā)展的需要。很多人轉(zhuǎn)而請(qǐng)求樞密院和國(guó)會(huì)主持正義，這些糾紛由樞密院中負(fù)責(zé)司法事務(wù)的大臣來(lái)處理。在1474年，樞密院大臣首次以自己的名譽(yù)作出判決。隨著案件的不斷增加。該機(jī)構(gòu)終于獨(dú)立出來(lái)，成為和王室法院并列的衡平法院。衡平法院在審理案件時(shí)適用和普通法院完全不同的法律規(guī)則。由此發(fā)展起來(lái)的法律成為衡平法。所以，衡平法的興起主要是適應(yīng)了資本主義生產(chǎn)關(guān)系的要求。同時(shí)，也是英王加強(qiáng)統(tǒng)治的措施，英王欲利用衡平法院制約普通法院。

3制定法的必要補(bǔ)充

另外，需要專門(mén)指出的是，在英國(guó)，除了普通法和衡平法之外，制定法也得到一定的發(fā)展，最典型的是愛(ài)德華一世時(shí)期的《大憲章》和三個(gè)《威斯敏斯特條例》。以及亨利8世時(shí)期的《地產(chǎn)收益權(quán)法》。

4資產(chǎn)階級(jí)革命和普通法傳統(tǒng)的正式形成

隨著資產(chǎn)階級(jí)革命的勝利，為了適應(yīng)資本主義的發(fā)展需要，英國(guó)的法律進(jìn)行了改革，主要表現(xiàn)為：（1）普通法和衡平法的沖突、妥協(xié)和統(tǒng)一。大革命前夕普通法和衡平法的斗爭(zhēng)是國(guó)會(huì)和君主斗爭(zhēng)的表現(xiàn)。隨著革命的勝利，普通法和衡平法又相互妥協(xié)，協(xié)調(diào)發(fā)展。到1873年和1875年隨著兩個(gè)《司法法》的頒布，普通法院和衡平法院合并，但普通法和衡平法并存的局面一直持續(xù)。（2）對(duì)教會(huì)法院管轄權(quán)的限制，1857年，取消了教會(huì)法院對(duì)世俗案件的管轄權(quán)，成立離婚法院和遺囑檢驗(yàn)法院。（3）制定法大量出現(xiàn)。包括公法方面的法律，如《權(quán)利法案》、《王位繼承法》、《人身保護(hù)法》、《統(tǒng)一訴訟程序法》、《普通法訴訟程序法》、《公司法》、《合伙法》、《票據(jù)法》、《貨物銷售法》、《侵犯人身法》、《盜竊法》等等。制定法的增加標(biāo)志著議會(huì)地位的上升。這種趨勢(shì)一直延續(xù)到現(xiàn)在。需要注意的是這些制定法都是單行法。

（二）美國(guó)法的歷史沿革

l殖民地時(shí)期的法律

從1607年到1776年。在殖民地早期，即17世紀(jì)，英國(guó)法對(duì)北美殖民地的影響比較小，當(dāng)時(shí)適用的法律主要是殖民地當(dāng)?shù)氐拇植诘姆?。但到?8世紀(jì)，英國(guó)加強(qiáng)了對(duì)北美殖民地的控制，通過(guò)強(qiáng)制手段推行英國(guó)的法律。同時(shí)，熟悉英國(guó)法的人也越來(lái)越多，這對(duì)英國(guó)法在北美的傳播起到了很大的作用。

2美國(guó)法傳統(tǒng)的形成

1776年，美國(guó)獨(dú)立后，開(kāi)始有了自己的法律。到19世紀(jì)，美國(guó)的普通法傳統(tǒng)終于確立。最根本的原因是美國(guó)人是英國(guó)的移民，語(yǔ)言相通，傳統(tǒng)相通。而且英國(guó)法在殖民地時(shí)期已經(jīng)對(duì)美國(guó)法產(chǎn)生了一定的影響。在加上法律學(xué)說(shuō)的傳播。美國(guó)最終接受了普通法的傳統(tǒng)。但，美國(guó)的法律也表現(xiàn)出不同于英國(guó)法的一些特點(diǎn)。如采用了成文憲法，制定法占有更大的比例。路易絲安那州保留了民法傳統(tǒng)。簡(jiǎn)化了訴訟程序，取消了普通法法院和衡平法院的區(qū)分。美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后，其法律日益脫離英國(guó)法，成為普通法系中一個(gè)獨(dú)立的分支。

三、英美法系法律制度的主要特點(diǎn)

（一）在法律的思維方式和運(yùn)作方式上，英美法系運(yùn)用的是區(qū)別技術(shù)（distinguishing technique）。這一方法的模式可以歸納為：

1、運(yùn)用歸納方法對(duì)前例中的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；

2、運(yùn)用歸納方法對(duì)待判案例的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；

3、將兩個(gè)案例中的法律事實(shí)劃分為實(shí)質(zhì)性事實(shí)和非實(shí)質(zhì)性事實(shí)；

4、運(yùn)用比較的方法分析兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性事實(shí)是否相同或相似。

5、找出前例中所包含的規(guī)則或原則。

6、如果兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性要件相同或相似，則根據(jù)遵循先例的原則，前例中包含的規(guī)則或原則可以適用于待判案例。在對(duì)待先例的問(wèn)題上有三種做法：1、遵循先例；一般來(lái)講，下級(jí)法院應(yīng)當(dāng)遵循上級(jí)法院的判例，上訴法院還要遵循自己以前的判例。2、推翻先例，在美國(guó)的聯(lián)邦最高法院和各州最高法院有權(quán)推翻自己以前的判決。3、避開(kāi)先例；主要適用于下級(jí)法院不愿適用某一先例但有不愿公開(kāi)推翻它時(shí)，可以以前后兩個(gè)案例在實(shí)質(zhì)性事實(shí)上存在區(qū)別為由而避開(kāi)這一先例。

（二）在法律的形式上，判例法占有重要地位，從傳統(tǒng)上講，英美法系的判例法占主導(dǎo)地位，但從19世紀(jì)到現(xiàn)在，其制定法也不斷增加，但是制定法仍然受判例法解釋的制約。判例法一般是指高級(jí)法院的判決中所確立的法律原則或規(guī)則。這種原則或規(guī)則對(duì)以后的判決具有約束力或影響力。判例法也是成文法，由于這些規(guī)則是法官在審理案件時(shí)創(chuàng)立的，因此，又稱為法官法（judge-made law）。

除了判例法之外，英美法系國(guó)家還有一定數(shù)量的制定法，同時(shí)，還有一些法典。如美國(guó)的《統(tǒng)一商法典》、美國(guó)憲法等。但和大陸法系比較起來(lái)，它的制定法和法典還是很少的，而且對(duì)法律制度的影響遠(yuǎn)沒(méi)有判例法大。

在判例法和制定法的關(guān)系上，是一種相互作用、相互制約的關(guān)系。制定法可以改變判例法，同時(shí)，制定法在適用的過(guò)程中，通過(guò)法官的解釋，判例法又可以修正制定法，如果這種解釋過(guò)分偏離了立法者的意圖，又會(huì)被立法者以制定法的形式予以改變。

（三）在法律的分類方面，英美法系沒(méi)有嚴(yán)格的部門(mén)法概念，即沒(méi)有系統(tǒng)性、邏輯性很強(qiáng)的法律分類，他們的法律分類比較偏重實(shí)用。其原因有以下幾點(diǎn)：1、英美法系從一開(kāi)始就十分重視令狀和訴訟的形式，這種訴訟形式的劃分本身就缺乏邏輯性和系統(tǒng)性，因此就阻礙了英國(guó)法學(xué)家對(duì)法律分類的科學(xué)研究。2、英美法系重判例法，而反對(duì)法典編纂，判例法偏重實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，而忽視抽象的概括和理論探討。3、英美法系在法院的設(shè)置上分為普通法院和衡平法院，普通法和衡平法的劃分從政治的角度看是國(guó)會(huì)和國(guó)王爭(zhēng)奪權(quán)利的表現(xiàn)，從法律技術(shù)的角度看是衡平法對(duì)普通法缺陷的修改和補(bǔ)充，衡平法是以普通法為基礎(chǔ)的。他的說(shuō)明價(jià)值在于指出了一般正義和個(gè)別正義的沖突和矛盾。而沒(méi)有普通法院和行政法院的區(qū)分。因此，對(duì)涉及政治權(quán)力的案件和普通私人案件在處理時(shí)沒(méi)有明顯的區(qū)分。這也阻礙了對(duì)法律的分類，尤其是難以形成公法和私法觀念。4、在英美法系的發(fā)展過(guò)程中，起主要推動(dòng)作用的是法官和律師。而且其教育方式也是以學(xué)徒制為主，這就決定了他們更加關(guān)系具體案件。而輕視抽象理論意義上的法律分類。另外，像前面所提到的，英美法系有悠久的劃分普通法和衡平法的傳統(tǒng)，盡管在他們那里目前已經(jīng)沒(méi)有普通法法院和衡平法院的劃分，但普通法和衡平法的區(qū)分仍然保留到現(xiàn)在。

（四）在法學(xué)教育方面，英美法系主要是美國(guó)將法學(xué)教育定位于職業(yè)教育，學(xué)生入學(xué)前已取得一個(gè)學(xué)士學(xué)位，教學(xué)方法是判例教學(xué)法，重視培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際操作能力。畢業(yè)后授予法律博士學(xué)位（J，D），而且各學(xué)校有較大的自主權(quán)，不受教育行政機(jī)關(guān)的制約。在英國(guó)，大學(xué)的法學(xué)教育和大陸法系有些相似，也偏重于系統(tǒng)講授，但大學(xué)畢業(yè)從事律師職業(yè)前要經(jīng)過(guò)律師學(xué)院或律師協(xié)會(huì)的培訓(xùn)，而這時(shí)的教育主要是職業(yè)教育，仍然受學(xué)徒制教育傳統(tǒng)的影響。

（五）在法律職業(yè)方面。職業(yè)流動(dòng)性大，法官尤其是聯(lián)邦法院的法官一般都是來(lái)自律師。而且律師在政治上非?；钴S。法官和律師的社會(huì)地位也比大陸法系高。簡(jiǎn)單的說(shuō)大陸法系主要以成文法作為法律依據(jù)判決案件，判例一般不具有法的性質(zhì)。（極其個(gè)別大陸法系國(guó)家的某些部門(mén)法可以適用判例，如法國(guó)的行政法判例，如果我沒(méi)記錯(cuò)的話）而英美法系主要是以前曾經(jīng)是英國(guó)殖民地國(guó)家的法律體系，特點(diǎn)是主要是以判例作為判決的法律依據(jù)，又成為判例法或普通法。還有一部分衡平法。因此，英美法系又成普通法法系。這里的普通法，專指英國(guó)在11世紀(jì)后由法官通過(guò)判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；而衡平法是指英國(guó)在14世紀(jì)后對(duì)普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。英美法系也有少量的成文法。而中國(guó)屬于大陸法系，但是受美國(guó)的影響，很多成文法里面開(kāi)始有了美國(guó)判例法的影子。你問(wèn)的問(wèn)題答案就是，美國(guó)是判例法（不是案例法）國(guó)家，是英美法系，中國(guó)是成文法國(guó)家，是大陸法系。

1法系

（1）法系是指根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對(duì)法所做的分類，是具有相同歷史傳統(tǒng)和外部特征的某些國(guó)家或地區(qū)的法律制度的總稱。

（2）法系劃分的理論依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。

2大陸法系和英美法系

（1）大陸法系大陸法系，是指以古羅馬法、特別是以《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。它包含法國(guó)法系和德國(guó)法系兩個(gè)支系。屬于大陸法系的，除了歐洲大陸國(guó)家，還有曾是法國(guó)、德國(guó)、荷蘭、葡萄牙等國(guó)的殖民地及受其影響的國(guó)家或者地區(qū)。英國(guó)的蘇格蘭、美國(guó)路易斯安那州、加拿大魁北克省，也屬于大陸法系。

（2）英美法系

英美法系，是指以英國(guó)中世紀(jì)的法律，特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生與發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。英美法系包括英國(guó)法系和美國(guó)法系兩個(gè)支系。屬于英美法系的，除了英國(guó)、美國(guó)，還包括曾為英國(guó)殖民地、附屬國(guó)的國(guó)家和地區(qū)。

（3）大陸法系與英美法系的區(qū)別

在法律思維模式的特點(diǎn)、法的淵源、法的分類、訴訟程序、法典編纂、法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)和法律觀念等方面存在差別。

法系，又稱民法法系（civillaw system）、羅馬一日耳曼法系或成文法系。在西方法學(xué)著作中多稱民法法系，中國(guó)法學(xué)著作中慣稱大陸法系。指包括歐洲大陸大部分國(guó)家從19世紀(jì)初以羅馬法為基礎(chǔ)建立起來(lái)的、以1804年《法國(guó)民法典》和1896年《德國(guó)民法典》為代表的法律制度以及其他國(guó)家或地區(qū)仿效這種制度而建立的法律制度。它是西方國(guó)家中與英美法系并列的淵源久遠(yuǎn)和影響較大的法系。

古代羅馬法反映和調(diào)整了羅馬奴隸制社會(huì)高度發(fā)達(dá)的簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)和商品交換的法律關(guān)系，以完備的法律形式維護(hù)私有制。中世紀(jì)中后期，羅馬法在歐洲傳播較廣，從而產(chǎn)生了一些熟諳羅馬法的學(xué)者和官吏。近代資產(chǎn)階級(jí)在推翻封建制度以后，比較完整地采納羅馬法的體系、概念和原則，加以修改和發(fā)展，以適應(yīng)資本主義的需要。1804年拿破侖按照資產(chǎn)階級(jí)的“自由、平等、博愛(ài)”口號(hào)以及私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯和自由競(jìng)爭(zhēng)的原則，親自指導(dǎo)制定的《法國(guó)民法典》，就是這一法系中最典型的立法。德國(guó)統(tǒng)一后的法律雖然帶有封建殘余性質(zhì)，但是，1896年的《德國(guó)民法典》在立法原則和立法技術(shù)上都更為精細(xì)完備，也是大陸法系的代表性法典之一。

大陸法系的特點(diǎn)，論者所見(jiàn)不一，概括地說(shuō)來(lái)有：①明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)成文法典的權(quán)威性。雖然也允許法官有自由裁量的余地，并承認(rèn)判例和習(xí)慣在解釋法律方面的作用，但一般不承認(rèn)法官的造法職能，強(qiáng)調(diào)立法是議會(huì)的權(quán)限，法官只能適用法律，決案必須援引制定法，不能以判例作為依據(jù)。②比較強(qiáng)調(diào)國(guó)家的干預(yù)和法制的統(tǒng)一，尤其在程序法上如此。例如，許多法律行為需要國(guó)家的鑒證、登記，檢察機(jī)關(guān)壟斷公訴權(quán)。庭審時(shí)采取審問(wèn)制，以及法院的體系統(tǒng)一，等等。③重視法律的理論概括，強(qiáng)調(diào)法典總則部分的作用。這是羅馬法的一種傳統(tǒng)。英美法系至今沒(méi)有如大陸法系那樣嚴(yán)密的理論概括，法令也只著重分則。④注重法典的體系排列，講求規(guī)定的邏輯性、概念的明確性和語(yǔ)言的精練。當(dāng)然，這些特點(diǎn)都只是相對(duì)而言的。

隨著歐洲一些殖民國(guó)家的向外擴(kuò)張，大陸法系也擴(kuò)及拉丁美洲、非洲、亞洲等地。由于源流不同，大陸法系大體又可分為法、德兩個(gè)支系，法國(guó)、比利時(shí)、荷蘭、意大利、西班牙和拉丁美洲各國(guó)屬于前者；而德國(guó)、奧地利、瑞士和日本等國(guó)則屬于后者。在同一法系各國(guó)中，隨著政治經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化和發(fā)展，有的國(guó)家具有較大的特點(diǎn)。例如，日本法在第二次世界大戰(zhàn)后便受到美國(guó)法很大的影響；北歐斯堪的納維亞各國(guó)又有其某些固有的特征；荷蘭則形成了所謂羅馬一荷蘭式法律制度。

大陸法系的特點(diǎn)

1在法律的歷史淵源上

大陸法系是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來(lái)的，大陸法系不僅繼承了羅馬法成文法典的傳統(tǒng)，而且采納了羅馬法的體系、概念和術(shù)語(yǔ)。如《法國(guó)民法典》以《法學(xué)階梯》為藍(lán)本，《德國(guó)民法典》以《學(xué)說(shuō)匯纂》為模式。

2在法律形式上

大陸法系國(guó)家一般不存在判例法，對(duì)重要的部門(mén)法制定了法典，并輔之以單行法規(guī)，構(gòu)成較為完整的成文法體系。資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主義是大陸法系國(guó)家實(shí)行法典化的原因之一，1791年法國(guó)憲法中的“人權(quán)宣言”就明確宣布，每個(gè)人的自然權(quán)利只有成文法才能加以確定。以法國(guó)革命為代表的歐洲大陸國(guó)家的資產(chǎn)階級(jí)革命的徹底性，在法律上的表現(xiàn)就是開(kāi)展大規(guī)模的法典化運(yùn)動(dòng)。立法與司法的嚴(yán)格區(qū)分，要求法典必須完整、清晰、邏輯嚴(yán)密。法典一經(jīng)頒行，法官必須忠實(shí)執(zhí)行，同類問(wèn)題的舊法即喪失效力。法典化的成文法體系包括：憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法。

3在法官的作用上

大陸法系要求法官遵從法律明文辦理案件，沒(méi)有立法權(quán)。大陸法系國(guó)家的立法和司法分工明確，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，制定法的效力優(yōu)先于其他法律淵源，而且將全部法律劃分為公法和私法兩類，法律體系完整，概念明確。法官只能?chē)?yán)格執(zhí)行法律規(guī)定，不得擅自創(chuàng)造法律、違背立法精神。

4大陸法系一般采取法院系統(tǒng)的雙軌制，重視實(shí)體法與程序法的區(qū)分。

大陸法系一般采用普通法院與行政法院分離的雙軌制，法官經(jīng)考試后由政府任命，嚴(yán)格區(qū)分實(shí)體法與程序法，一般采用糾問(wèn)式訴訟方式。

5在法律推理形式和方法上，采取演繹法

由于司法權(quán)受到重大限制，法律只能由代議制的立法機(jī)關(guān)制定，法官只能運(yùn)用既定的法律判案，因此，在大陸法系國(guó)家，法官的作用在于從現(xiàn)存的法律規(guī)定中找到適用的法律條款，將其與事實(shí)相聯(lián)系，推論出必然的結(jié)果。法國(guó)近代法的體系是在拿破侖時(shí)期確立的，它不僅為后來(lái)法國(guó)資本主義的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，而且對(duì)近代西方的法律制度產(chǎn)生了重大影響。法國(guó)是近代頒布憲法最多的國(guó)家，《人權(quán)宣言》確立了一系列資產(chǎn)階級(jí)法制原則。法國(guó)是西方國(guó)家中行政法產(chǎn)生最早，也是最發(fā)達(dá)的國(guó)家。1804年《法國(guó)民法典》貫徹了資產(chǎn)階級(jí)民法的基本原則，它的出現(xiàn)標(biāo)志著大陸法系的形成，是繼羅馬法之后民法發(fā)展的里程碑。1810年《法國(guó)刑法典》是近代第一部刑法典，體現(xiàn)了資產(chǎn)階級(jí)的刑法原則。法國(guó)的訴訟法奠定了大陸法系訴訟制度的基礎(chǔ)。法國(guó)法是大陸法系的代表，在世界法制史上占有重要地位

四、英美法系法律制度的主要特點(diǎn)

（一）在法律的思維方式和運(yùn)作方式上，英美法系運(yùn)用的是區(qū)別技術(shù)（distinguishing technique）。這一方法的模式可以歸納為：

1、運(yùn)用歸納方法對(duì)前例中的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；

2、運(yùn)用歸納方法對(duì)待判案例的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；

3、將兩個(gè)案例中的法律事實(shí)劃分為實(shí)質(zhì)性事實(shí)和非實(shí)質(zhì)性事實(shí)；

4、運(yùn)用比較的方法分析兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性事實(shí)是否相同或相似。

5、找出前例中所包含的規(guī)則或原則。

6、如果兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性要件相同或相似，則根據(jù)遵循先例的原則，前例中包含的規(guī)則或原則可以適用于待判案例。在對(duì)待先例的問(wèn)題上有三種做法：1、遵循先例；一般來(lái)講，下級(jí)法院應(yīng)當(dāng)遵循上級(jí)法院的判例，上訴法院還要遵循自己以前的判例。2、推翻先例，在美國(guó)的聯(lián)邦最高法院和各州最高法院有權(quán)推翻自己以前的判決。3、避開(kāi)先例；主要適用于下級(jí)法院不愿適用某一先例但有不愿公開(kāi)推翻它時(shí)，可以以前后兩個(gè)案例在實(shí)質(zhì)性事實(shí)上存在區(qū)別為由而避開(kāi)這一先例。

（二）在法律的形式上，判例法占有重要地位，從傳統(tǒng)上講，英美法系的判例法占主導(dǎo)地位，但從19世紀(jì)到現(xiàn)在，其制定法也不斷增加，但是制定法仍然受判例法解釋的制約。判例法一般是指高級(jí)法院的判決中所確立的法律原則或規(guī)則。這種原則或規(guī)則對(duì)以后的判決具有約束力或影響力。判例法也是成文法，由于這些規(guī)則是法官在審理案件時(shí)創(chuàng)立的，因此，又稱為法官法（judge-made law）。

除了判例法之外，英美法系國(guó)家還有一定數(shù)量的制定法，同時(shí)，還有一些法典。如美國(guó)的《統(tǒng)一商法典》、美國(guó)憲法等。但和大陸法系比較起來(lái)，它的制定法和法典還是很少的，而且對(duì)法律制度的影響遠(yuǎn)沒(méi)有判例法大。

在判例法和制定法的關(guān)系上，是一種相互作用、相互制約的關(guān)系。制定法可以改變判例法，同時(shí)，制定法在適用的過(guò)程中，通過(guò)法官的解釋，判例法又可以修正制定法，如果這種解釋過(guò)分偏離了立法者的意圖，又會(huì)被立法者以制定法的形式予以改變。

（三）在法律的分類方面，英美法系沒(méi)有嚴(yán)格的部門(mén)法概念，即沒(méi)有系統(tǒng)性、邏輯性很強(qiáng)的法律分類，他們的法律分類比較偏重實(shí)用。其原因有以下幾點(diǎn)：

1、英美法系從一開(kāi)始就十分重視令狀和訴訟的形式，這種訴訟形式的劃分本身就缺乏邏輯性和系統(tǒng)性，因此就阻礙了英國(guó)法學(xué)家對(duì)法律分類的科學(xué)研究。

2、英美法系重判例法，而反對(duì)法典編纂，判例法偏重實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，而忽視抽象的概括和理論探討。

3、英美法系在法院的設(shè)置上分為普通法院和衡平法院，普通法和衡平法的劃分從政治的角度看是國(guó)會(huì)和國(guó)王爭(zhēng)奪權(quán)利的表現(xiàn)，從法律技術(shù)的角度看是衡平法對(duì)普通法缺陷的修改和補(bǔ)充，衡平法是以普通法為基礎(chǔ)的。他的說(shuō)明價(jià)值在于指出了一般正義和個(gè)別正義的沖突和矛盾。而沒(méi)有普通法院和行政法院的區(qū)分。因此，對(duì)涉及政治權(quán)力的案件和普通私人案件在處理時(shí)沒(méi)有明顯的區(qū)分。這也阻礙了對(duì)法律的分類，尤其是難以形成公法和私法觀念。

4、在英美法系的發(fā)展過(guò)程中，起主要推動(dòng)作用的是法官和律師。而且其教育方式也是以學(xué)徒制為主，這就決定了他們更加關(guān)系具體案件。而輕視抽象理論意義上的法律分類。另外，像前面所提到的，英美法系有悠久的劃分普通法和衡平法的傳統(tǒng)，盡管在他們那里目前已經(jīng)沒(méi)有普通法法院和衡平法院的劃分，但普通法和衡平法的區(qū)分仍然保留到現(xiàn)在。

（四）在法學(xué)教育方面，英美法系主要是美國(guó)將法學(xué)教育定位于職業(yè)教育，學(xué)生入學(xué)前已取得一個(gè)學(xué)士學(xué)位，教學(xué)方法是判例教學(xué)法，重視培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際操作能力。畢業(yè)后授予法律博士學(xué)位（J，D），而且各學(xué)校有較大的自主權(quán)，不受教育行政機(jī)關(guān)的制約。在英國(guó)，大學(xué)的法學(xué)教育和大陸法系有些相似，也偏重于系統(tǒng)講授，但大學(xué)畢業(yè)從事律師職業(yè)前要經(jīng)過(guò)律師學(xué)院或律師協(xié)會(huì)的培訓(xùn)，而這時(shí)的教育主要是職業(yè)教育，仍然受學(xué)徒制教育傳統(tǒng)的影響。

（五）在法律職業(yè)方面。職業(yè)流動(dòng)性大，法官尤其是聯(lián)邦法院的法官一般都是來(lái)自律師。而且律師在政治上非?；钴S。法官和律師的社會(huì)地位也比大陸法系高。兩大法系在法律歷史傳統(tǒng)方面或者也可以說(shuō)是它們兩者在宏觀方面的差別：

1從法律淵源傳統(tǒng)來(lái)看，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源（除行政案件外），對(duì)法院審判無(wú)約束力；而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院在審理類似案件時(shí)有約束力。

2從法典編纂傳統(tǒng)來(lái)看，大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式。而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法一般是單行的法律和法規(guī)。當(dāng)代英美法系雖然學(xué)習(xí)借鑒了大陸法系制定法傳統(tǒng)，但也大都是對(duì)其判例的匯集和修訂。

3從法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)來(lái)看，大陸法系的基本結(jié)構(gòu)在公法和私法的分類基礎(chǔ)上建立的，傳統(tǒng)意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法；私法主要是指民法和商法，英美法系的基本結(jié)構(gòu)是在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上建立的。從歷史上看，普通法代表立法機(jī)關(guān)（協(xié)會(huì)）的法律，衡平法主要代表審判機(jī)關(guān)（法官）的法律（判例法），衡平法是對(duì)普通法的補(bǔ)充規(guī)則。

4從法律適用傳統(tǒng)來(lái)看，大陸法系的法官在確定事實(shí)以后首先考慮制定法的規(guī)定，而且十分重視法律解釋，以求制定法的完整性和適用性；英美法系法官在確定事實(shí)之后，首先考慮的是以往類似案件的判例，將本案與判例加以比較，從中找到本案的法律規(guī)則或原則，這種判例運(yùn)用方法又稱為”區(qū)別技術(shù)”。

5從訴訟程序傳統(tǒng)來(lái)看，兩大法系也存在一些傳統(tǒng)的差別，如大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對(duì)抗式辯論，法官的作用是消極中立的。

6從職業(yè)教育傳統(tǒng)來(lái)看，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系自古羅馬以來(lái)就有”法學(xué)家法”的稱號(hào)；而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實(shí)際能力，比如律師的職業(yè)教育主要通過(guò)協(xié)會(huì)進(jìn)行，被稱為”師徒關(guān)系”式的教育。