【摘要】我國《婚姻法》第46條規(guī)定了離婚損害賠償制度，有利于懲戒離婚過錯方，保護(hù)無過錯方的合法權(quán)益，促進(jìn)形成和諧健康的婚姻家庭關(guān)系新風(fēng)尚。然而現(xiàn)行法律關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定仍然存在許多缺陷，不利于實(shí)踐中的具體操作。本文將主要介紹我國離婚損害賠償制度存在的問題，并對其加以完善。

【關(guān)鍵詞】離婚 損害賠償 完善

一、離婚損害賠償概述

（一）離婚損害賠償制度的概念

離婚損害賠償制度是指由于配偶一方的過錯行為，不法侵害了另一方基于配偶身份所享有的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，另一方配偶有權(quán)請求賠償財(cái)產(chǎn)與非財(cái)產(chǎn)損失的民事法律制度。

（二）離婚損害賠償制度的性質(zhì)

關(guān)于離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)，學(xué)界存在兩種觀點(diǎn)，一種是違約責(zé)任，一種是侵權(quán)責(zé)任。前者主張其性質(zhì)為契約責(zé)任，指夫妻一方?jīng)]有全面履行婚姻義務(wù)，導(dǎo)致另一方婚姻權(quán)利受損而產(chǎn)生的法律后果。后者則強(qiáng)調(diào)婚姻的人身屬性，認(rèn)為離婚損害賠償中，過錯方對無過錯方本質(zhì)上是一種侵權(quán)責(zé)任?！?lt;婚姻法>司法解釋（一）》的頒布給出了答案，明確將婚姻法第46條規(guī)定的“損害賠償”解釋為物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩方面，充分體現(xiàn)了侵權(quán)責(zé)任的立法思想。

二、我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度存在的缺陷

（一）義務(wù)主體范圍過窄

我國離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是指離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶，但從配偶者與他人同居、重婚而引起的離婚來看，存在第三方明知他人有婚姻而故意破壞他人家庭，違背社會公序良俗的行為，若不通過法律加以規(guī)制，將會放縱第三方的這種不良行為，使應(yīng)當(dāng)受到法律否定評價(jià)的損害賠償責(zé)任主體范圍過窄。

（二）法定適用情形范圍較小

《婚姻法》46條僅以列舉的方式規(guī)定了四種導(dǎo)致離婚損害賠償?shù)倪^錯行為，顯然具有一定的局限性。現(xiàn)實(shí)生活中導(dǎo)致離婚的過錯行為五花八門，法律不可能完全列舉，但至少應(yīng)當(dāng)調(diào)整比四種過錯情形還要嚴(yán)重的行為，如姘居行為，長期通奸等。

（三）無過錯方舉證難

我國民訴法采用“誰主張，誰舉證”的原則，無過錯方要證明過錯方的侵權(quán)行為，需承擔(dān)舉證責(zé)任，證明過錯方在婚姻存續(xù)期間存在《婚姻法》第46條規(guī)定的情形，并造成了損害后果。但現(xiàn)實(shí)生活中，由于許多侵害合法婚姻關(guān)系的行為具有極大的隱蔽性與潛藏性，由無過錯方承擔(dān)這一舉證責(zé)任，往往難以取得有力證據(jù)。而且，通過偷拍偷錄等一些秘密手段所獲取的證據(jù)會受到非法證據(jù)排除規(guī)則的限制，難以發(fā)揮應(yīng)有的證明作用，不利于實(shí)現(xiàn)舉證責(zé)任的合理分擔(dān)。

（四）缺乏統(tǒng)一的賠償標(biāo)準(zhǔn)

既然法律規(guī)定將物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償都列入損害賠償范圍。從其立法用意看，更加重視對無過錯方精神損害的彌補(bǔ)。但是，實(shí)踐中具體應(yīng)當(dāng)如何確定財(cái)產(chǎn)損害和精神損害的賠償金額，我國立法沒有給出統(tǒng)一的適用標(biāo)準(zhǔn)。毋庸置疑，物質(zhì)損害相較精神損害而言更容易確定，但是在無過錯方提起精神損害賠償?shù)陌讣?，其常常因過錯方的侵權(quán)行為未引起嚴(yán)重后果為由被拒，合理訴求得不到應(yīng)有的回應(yīng)，導(dǎo)致離婚損害賠償制度難以真正適用。因此，為了遏制不法侵害行為，補(bǔ)償無過錯方的損失，有必要確定損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。

三、完善我國離婚損害賠償制度

（一）擴(kuò)大義務(wù)主體范圍

借鑒外國相關(guān)立法可知，日本，美國，法國等國家的立法例中，都規(guī)定了不僅過錯方要對婚姻關(guān)系的破裂承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，而且作為婚姻關(guān)系破壞者的第三方，也需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。因此，擴(kuò)大義務(wù)主體范圍，增加對有過錯第三方的追償，將有過錯的第三方與婚姻關(guān)系中的過錯方均作為義務(wù)主體，有利于保持權(quán)益平衡，符合離婚損害賠償制度設(shè)立的初衷。當(dāng)然，也不能一概而論，若第三方因受到欺騙等原因?qū)λ说幕橐鲫P(guān)系并不知情，則無需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

（二）擴(kuò)大法定適用情形的范圍

現(xiàn)實(shí)生活紛繁復(fù)雜，侵害婚姻關(guān)系的過錯行為表現(xiàn)形式更是多種多樣，很難采用列舉方式窮盡。因此，筆者建議給《婚姻法》第46條增加一個(gè)兜底條款，即“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯行為”，以利于將生活中可能出現(xiàn)的損害婚姻關(guān)系的其他過錯行為包含其中，以彌補(bǔ)現(xiàn)有立法的不足。這樣列舉加概括的方式，更有利于保障無過錯方的合法權(quán)益，使過錯方與惡意第三方受到法律應(yīng)有的懲罰。

（三）完善舉證制度

我們知道，在一些案件中堅(jiān)持“誰主張，誰舉證”的原則已經(jīng)無法充分發(fā)揮效用，無法最大限度地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，此種情形下，為舉證責(zé)任倒置的適用創(chuàng)造了條件。受一些不可控因素的影響，無過錯方在主張離婚損害賠償中的舉證較為困難，所以筆者認(rèn)為，可以根據(jù)過錯推定原則，實(shí)施舉證責(zé)任倒置，在一定條件下允許過錯方承擔(dān)舉證責(zé)任，如在證明是否具有主觀過錯上，過錯方若不能證明自己沒有過錯，則推定其具有過錯，此時(shí)應(yīng)當(dāng)支持無過錯方的離婚損害賠償請求。但需要注意的是，舉證責(zé)任倒置也不能隨意濫用，還應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的舉證方式、內(nèi)容等作出相應(yīng)的限制性規(guī)定，以合理分配離婚損害賠償中的舉證責(zé)任。

（四）確定損害賠償標(biāo)準(zhǔn)

一般來說，財(cái)產(chǎn)損害較好確定，應(yīng)當(dāng)由法律明文規(guī)定具體的賠償額。財(cái)產(chǎn)損害有直接損害和消極損害之分。對于直接損害，全額賠償自不待言；但是消極損害賠償與否，應(yīng)當(dāng)不同情況區(qū)別對待：若過錯方的過錯行為造成的消極損害為夫妻共同財(cái)產(chǎn)之時(shí)，應(yīng)當(dāng)支持無過錯方的離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償請求；反之則不允許無過錯方請求離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償。為保持法官自由裁量權(quán)的合理行使，在規(guī)定財(cái)產(chǎn)損害賠償金時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循法定標(biāo)準(zhǔn)賠償原則。在我國，由于導(dǎo)致離婚的過錯情形十分復(fù)雜，立法不宜直接規(guī)定具體數(shù)額，而應(yīng)當(dāng)參考過錯方的主觀意圖、過錯行為嚴(yán)重程度、當(dāng)?shù)仄骄钏降惹樾斡枰源_定。其次，非財(cái)產(chǎn)損害賠償應(yīng)適用協(xié)商原則或自由裁量原則，與財(cái)產(chǎn)損害數(shù)額相比，非財(cái)產(chǎn)損害賠償數(shù)額較難確定，尤其是精神損害，對每一個(gè)主體都難以用定量的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量。因此，在確定非財(cái)產(chǎn)損害賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)先由夫妻雙方進(jìn)行協(xié)商，如果協(xié)商不成，再由法官運(yùn)用自由裁量權(quán)酌定，更具可行性。

參考文獻(xiàn)

[1]《婚姻法》第46條：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！?/p>

[2]侯艷芳.《離婚損害賠償制度研究》.西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2015.

[3]劉華明.《淺析如何完善我國離婚損害賠償制度》.中國法院網(wǎng)，2013.

[4]盧文捷.《論我國離婚損害賠償制度立法的不足與完善》.西華大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會科學(xué)版），2016.

作者簡介：李凡（1992-），女，山西財(cái)經(jīng)大學(xué)2014級碩士研究生（法學(xué)），研究方向：民商法學(xué)。