摘 要 近年來(lái)，因醫(yī)患糾紛而引起的訴訟層出不窮，不管從患者還是醫(yī)生的利益出發(fā)，都造成了巨大的時(shí)間和金錢的損失。2009 年頒布了《侵權(quán)責(zé)任法》，其在第55、56條對(duì)于告知義務(wù)做出了總體的規(guī)定，由于其規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)和原則，以至于人們不能充分理解其深刻的內(nèi)涵。雖然學(xué)界對(duì)告知義務(wù)進(jìn)行了諸多的探論，但是在告知義務(wù)的含義、性質(zhì)等方面，仍然存在著爭(zhēng)議。本文試圖從含義及性質(zhì)、范圍、損害賠償責(zé)任等三個(gè)方面進(jìn)行詳細(xì)的論述，更加全面的理解告知義務(wù)，提升醫(yī)療效果，從而減少醫(yī)療糾紛的產(chǎn)生。

關(guān)鍵詞 含義 性質(zhì) 范圍 賠償責(zé)任

作者簡(jiǎn)介：李源，河北師范大學(xué)民商法專業(yè)研究生。

中圖分類號(hào)：D923.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.423

一、醫(yī)方告知義務(wù)的含義及性質(zhì)

（一）醫(yī)方告知義務(wù)的含義

由于法律的不斷完善和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，患者的自我主體意識(shí)越來(lái)越強(qiáng)烈，因此患者希望擁有自主決定權(quán)。醫(yī)生有義務(wù)甚至于法律上的義務(wù)，用通俗易懂的語(yǔ)言使患者了解自己的病情、治療方案以及各個(gè)方案的優(yōu)劣，讓患者自主決定是否接受治療以及做出最好的醫(yī)療選擇。

（二） 醫(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)的性質(zhì)

1.意定性：

意定性含義是指相互磋商達(dá)成某種目的。結(jié)合實(shí)際來(lái)看，醫(yī)療機(jī)構(gòu)通過(guò)詳細(xì)的檢查而出具的治療方案，患者根據(jù)其指引展開(kāi)治療，但是在此之前必須獲得患者的有效承諾，體現(xiàn)了在雙方相互信任、協(xié)商的基礎(chǔ)上確立的合同，充分展現(xiàn)了告知義務(wù)的意定性。

2.法定性：

如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的告知義務(wù)只具有意定性，意味著醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以告知也可以不告知，既違反了我國(guó)現(xiàn)行法的規(guī)定，又極大的損害了患者的知情同意權(quán)，所以把意定性的告知義務(wù)升華為強(qiáng)行性的法定義務(wù)是很有必要的。具體來(lái)講有兩點(diǎn)：

（1）合法性。醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行診斷、治療的前提是履行告知義務(wù)并獲得患者或其家屬的同意。因?yàn)獒t(yī)療行為具有一定程度的侵襲性，進(jìn)行醫(yī)療行為就伴隨著一定程度的危險(xiǎn)，所以要正當(dāng)?shù)倪M(jìn)行醫(yī)療行為，必須獲得患者的同意并且該同意的意思表示必須是真實(shí)、有效的。

（2）風(fēng)險(xiǎn)性。醫(yī)療行為必須是容許性危險(xiǎn)的行為，不然醫(yī)生在治療時(shí)會(huì)存在巨大的心理壓力，以至于畏首畏尾達(dá)不到治療的效果，因此應(yīng)該容許其具有一定危險(xiǎn)的醫(yī)療行為為適法行為。

二、醫(yī)方告知義務(wù)的范圍

（一）醫(yī)療機(jī)構(gòu)履行告知義務(wù)的對(duì)象

醫(yī)方對(duì)于履行告知義務(wù)的對(duì)象進(jìn)行了廣泛的討論，仍然沒(méi)有達(dá)成共識(shí)，但是對(duì)于對(duì)象的確定又是至關(guān)重要的，因?yàn)槿〉没颊叩某兄Z是醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行治療的前提。因此只有確定了告知義務(wù)的對(duì)象才可以正確的履行告知義務(wù)。我國(guó)對(duì)此的規(guī)定不盡相同，一般規(guī)定必須首先向患者本人告知，還有的規(guī)定告知的對(duì)象是其家屬或代理人。因?yàn)榛颊呤且环降漠?dāng)事人，最有權(quán)決定是否同意治療以及選擇哪種方案治療，只有在不宜向患者本人提出的情況下，才向其家屬或者代理人告知。比如患者患有絕癥時(shí)，告訴患者可能會(huì)造成巨大的心理壓力，導(dǎo)致身體狀況機(jī)劇惡化，不利于身體的康復(fù)，所以只能向其家屬或代理人告知，做出最符合當(dāng)時(shí)實(shí)際的醫(yī)療選擇。其他特殊情況下需要強(qiáng)制醫(yī)療的，依照法律規(guī)定進(jìn)行。

（二）醫(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)的內(nèi)容

1.醫(yī)生的專業(yè)水平、設(shè)備技術(shù)等硬件條件：

人們?cè)谶x擇就醫(yī)時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)的硬件條件以及醫(yī)生的專業(yè)水平都是患者要考慮的重要因素。所以醫(yī)院要想吸引患者更是為了患者的放心就醫(yī)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)有必要把其所擁有的設(shè)備、技術(shù)等硬件條件、醫(yī)生的專業(yè)領(lǐng)域、擅長(zhǎng)的方面、生平的治療經(jīng)歷等如實(shí)的告知患者。

2.患者本人的病情以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)的治療方案：

患者本人擁有知情同意權(quán)，醫(yī)生如實(shí)告知患者的病情是其正確履行告知義務(wù)的重要標(biāo)準(zhǔn)，基于這兩方面的原因，在理論上，只有向患者履行了告知義務(wù)，經(jīng)過(guò)患者的同意后，才可以進(jìn)行下一步的治療方案，同時(shí)由于患者不具有專業(yè)的知識(shí)，在其有任何的疑問(wèn)時(shí)醫(yī)生必須認(rèn)真解答并告知患者如何才能達(dá)到更好的治療效果，在不宜或者無(wú)法向患者告知的情況下，有向患者家屬或其代理人進(jìn)行告知的義務(wù)。

3.轉(zhuǎn)醫(yī)或轉(zhuǎn)診：

醫(yī)生因其興趣、愛(ài)好不同、學(xué)習(xí)的經(jīng)歷不同，所以本人也有自己擅長(zhǎng)的領(lǐng)域以及不擅長(zhǎng)的領(lǐng)域，為了讓患者得到更好的治療，如果患者的病情超出自己的治療能力或者是屬于自己不擅長(zhǎng)的方面則需安全、迅速的轉(zhuǎn)運(yùn)到有條件治療的醫(yī)院。一般來(lái)講，轉(zhuǎn)醫(yī)主要包括以下幾種情形：

（1）患者的病情超出醫(yī)生的治療能力。

（2）對(duì)于患者的疾病醫(yī)生不能得出正確的診斷方案。

（3）有其他的醫(yī)生可以幫助患者達(dá)到更好的治療效果。當(dāng)然，醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須將各種可能的醫(yī)療提前告知患者。

4.例外情況：

醫(yī)生在治療緊急的情況下，還必須要求履行告知義務(wù)有點(diǎn)強(qiáng)人所難，一來(lái)會(huì)使患者得不到及時(shí)的醫(yī)治，嚴(yán)重的會(huì)危及生命；二來(lái)使醫(yī)生即使在治療時(shí)仍有后顧之憂，并不能全心醫(yī)治，因此要求在某些特殊的情形下并不需要履行告知義務(wù)。

（1）醫(yī)生有權(quán)在緊急情況下強(qiáng)制治療（依法）。

（2）幾乎不可能發(fā)生威脅生命的威脅。

（3）患者對(duì)于自己的病情非常清楚。

（4）患者明確表示不需要醫(yī)療機(jī)構(gòu)履行其告知義務(wù)。

（5）在事態(tài)緊急的情況下無(wú)法做出有效的承諾也聯(lián)系不到家屬及其代理人。

（6）不宜向患者如實(shí)說(shuō)明。

我認(rèn)為：最后一種情形是具有爭(zhēng)議性的，保護(hù)性醫(yī)療制度的實(shí)質(zhì)是要注意并不是什么都對(duì)病人如實(shí)告知。例如，患者無(wú)法治愈的疾病，如實(shí)告知患者，可能是由于其缺乏相應(yīng)的能力導(dǎo)致健康的突然惡化，但如果完全實(shí)施，保護(hù)性治療，那么最終損害的是患者的知情同意權(quán)。所以說(shuō)，當(dāng)患者得了不治之癥時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)并不是對(duì)患者實(shí)行隱瞞到底的方式而是應(yīng)該在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候以適當(dāng)?shù)姆绞礁嬷颊摺?

三、違反告知義務(wù)的損害賠償責(zé)任

（一）違反告知義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)

1.合理醫(yī)師說(shuō)：

該學(xué)說(shuō)主張：一個(gè)合乎理性的醫(yī)生通常的情況下向患者告知的信息，根據(jù)一般的醫(yī)療行為來(lái)判斷，符合當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況即可。

2.理性患者說(shuō)：

該說(shuō)主張，醫(yī)方告知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以“一個(gè)理性患者（能得到患者的有效承諾的前提下）在相同或類似的條件下本人選擇哪種治療方案所需要的信息”為準(zhǔn)，相比合理醫(yī)師說(shuō)，該標(biāo)準(zhǔn)最符合患者的知情同意權(quán)，換言之，知情同意權(quán)根植于患者的自主決定權(quán)，患者的主體意識(shí)全面覺(jué)醒，而實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的前提，則需要患者獲得做出決定所需要充分了解的信息，況且，只有患者本人才能清楚、明白的知道自身到底應(yīng)該知曉的信息是什么。

3.具體患者說(shuō)：

具體患者說(shuō)的確立是在一個(gè)真實(shí)的案件。該案法官認(rèn)為醫(yī)方告知信息的內(nèi)容取決于每一個(gè)具體患者，因?yàn)榛颊卟煌?、認(rèn)識(shí)不同、理解能力不同，所以所需要了解的信息也不同，這在表面上似乎充分尊重了患者的自主決定權(quán)，但是顯然此舉存在巨大的弊端，將給醫(yī)方造成沉重的負(fù)擔(dān)，因?yàn)閷?duì)于醫(yī)生來(lái)說(shuō)要完美的達(dá)到這一目標(biāo)，則要了解每一個(gè)患者的身體素質(zhì)、理解能力，這樣看來(lái)是極不合理的，所以該學(xué)說(shuō)一出現(xiàn)，批判的聲音就非常強(qiáng)烈。

4.折中說(shuō)：

“折中說(shuō)”，這種學(xué)說(shuō)從患者和醫(yī)生兩方面的利益出發(fā)，結(jié)合了這兩者的利益，是最這的推崇的。換言之，一般患者做出決定所需要的，同時(shí)也是醫(yī)生履行告知義務(wù)的內(nèi)容通知。此標(biāo)準(zhǔn)在學(xué)界、醫(yī)界得到了極大的推崇，因?yàn)檫@種學(xué)說(shuō)既考慮到了患者的知情同意權(quán)，同時(shí)又減輕了醫(yī)方的負(fù)擔(dān)。

（二）侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件及損害賠償

我國(guó)醫(yī)療侵權(quán)案件遵循舉證責(zé)任倒置的原則。就此而言，該司法解釋明顯從患者的利益出發(fā)，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)而言則賦予了較重的法律負(fù)擔(dān)，承擔(dān)極重的舉證責(zé)任。可以看出最主要的就是具有特殊性的違法行為和損害事實(shí)，所以下文主要討論這兩個(gè)要件。

1.違法行為：

違法行為是指自然人或者法人違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為或者不作為，按照以前的說(shuō)法，告知義務(wù)是法定義務(wù)。因此，如果醫(yī)生不履行告知義務(wù)，其行為本質(zhì)上是違法的。

2.侵權(quán)損害事實(shí)：

（1）實(shí)害利益損失。第一，人身?yè)p害。指自然人的健康、身體等受到不同程度的侵害，比如患者只想對(duì)受傷的腿進(jìn)行包扎，但醫(yī)生在手術(shù)過(guò)程中認(rèn)為僅僅包扎不能達(dá)到很好的治療效果，而未經(jīng)患者的同意進(jìn)行了截肢，在其根本上侵害了患者的身體完整性。第二，精神損害。前例中的當(dāng)事人本是田徑運(yùn)動(dòng)員，因截肢手術(shù)而失去了自己熱愛(ài)的事業(yè)，也必然因此而承受巨大的精神痛苦。第三，財(cái)產(chǎn)損害。指直接財(cái)產(chǎn)損失，最主要的是需要支出額外的費(fèi)用，前例當(dāng)事人需要承擔(dān)截肢手術(shù)的相關(guān)費(fèi)用；同時(shí)當(dāng)事人也需要長(zhǎng)期使用輔佐行走的殘疾器具。

（2）期待利益損失。期待利益，雖然我國(guó)對(duì)其意義還沒(méi)有達(dá)到統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但最重要的是，經(jīng)過(guò)有效的合同成立后，合同的適當(dāng)履行后，各方可以得到預(yù)期的利益。結(jié)合告知義務(wù)，患者會(huì)喪失最佳治療方案、最佳治療時(shí)機(jī)、還包括間接造成的損失等。第一，喪失最佳治療方案、最佳治療時(shí)機(jī)。一方面，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在明知患者的病情超出了自己的治療能力的情況下，仍然沒(méi)有及時(shí)告知患者轉(zhuǎn)診，使患者喪失了最佳治療時(shí)機(jī)，更嚴(yán)重的會(huì)付出生命的代價(jià)。另一方面，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不履行告知義務(wù)，使患者缺乏所需的信息作出決定，病人可能無(wú)法選擇最佳的治療方案?；颊吒鶕?jù)自身的實(shí)際情況，如身體素質(zhì)、財(cái)產(chǎn)狀況等具體情況選擇不同的治療方案。如果醫(yī)方怠于行使告知義務(wù)，那么其相應(yīng)的會(huì)損害期待利益。第二，間接財(cái)產(chǎn)損失。主要是指由于患者因醫(yī)療過(guò)失而導(dǎo)致的生活困難無(wú)法支付其本可以撫養(yǎng)、贍養(yǎng)他人的費(fèi)用。第三，喪失其他可預(yù)見(jiàn)利益。比如某人為了把一頭染了病的牛賣出去，而選擇了對(duì)買主進(jìn)行隱瞞，在買主把牛買回去之后，出現(xiàn)了大批?；疾〉那闆r，在這個(gè)案例中，大批牛因患病而不能進(jìn)行耕種造成的損失為可預(yù)見(jiàn)利益。

由此可見(jiàn)，違反告知義務(wù)的侵權(quán)損害賠償與一般的醫(yī)療損害賠償沒(méi)有區(qū)別。因此對(duì)于損害賠償我們就有了一個(gè)清楚的了解。

四、結(jié)語(yǔ)

醫(yī)方告知義務(wù)是患者主體權(quán)利意識(shí)覺(jué)醒的產(chǎn)物，只有患者擁有了知情同意權(quán)，才能保護(hù)自己的權(quán)利，促使醫(yī)療機(jī)構(gòu)正確的履行告知義務(wù)，平衡醫(yī)患雙方之間的利益，建立穩(wěn)定的醫(yī)患關(guān)系。當(dāng)然，我們?cè)诮⑨t(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)制度的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)放寬醫(yī)方的自由裁量權(quán)。只有這樣，才能使患者的權(quán)利得到有效的保證，建立從本質(zhì)上真正和諧的醫(yī)患關(guān)系。

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