略論云計算環(huán)境下我國著作權(quán)

保護(hù)的困境與措施

蘇 晗

摘 要 隨著科技IT產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展和第三產(chǎn)業(yè)的不斷創(chuàng)新，我國逐漸進(jìn)入大數(shù)據(jù)時代，而與此同步發(fā)生的是云計算的運用和利用率不斷提高，因而產(chǎn)生許多知識產(chǎn)權(quán)被盜用侵權(quán)以及著作權(quán)歸屬不明等間接侵權(quán)等嚴(yán)重的社會問題，因而應(yīng)對云計算的特點以及運行模式進(jìn)行具體了解和研究，在此基礎(chǔ)上將知識產(chǎn)權(quán)的特征與之結(jié)合，使其促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)的合理利用，并在立法、司法、執(zhí)法等方面對知識產(chǎn)權(quán)做出保護(hù)措施，使人們共享其云計算環(huán)境下給知識產(chǎn)權(quán)帶來的便利。

關(guān)鍵詞 云計算 著作權(quán) 臨時復(fù)制 司法保護(hù)

基金項目：沈陽師范大學(xué)科研立項項目，項目編號：W2016182。

作者簡介：蘇晗，沈陽師范大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.419

一、云計算以及服務(wù)模式

（一）云計算的定義

云計算是依賴于網(wǎng)絡(luò)覆蓋、應(yīng)用擴展、應(yīng)用平臺、應(yīng)用程序與應(yīng)用程序服務(wù)，所基于聚合可伸縮、高可用性的復(fù)合式的分布式資源基礎(chǔ)設(shè)施平臺，其突破儲存、運算和資源等約束條件，由用戶通過網(wǎng)絡(luò)按需付費使用的計算模式。

（二）云計算的服務(wù)模式

云計算的運營環(huán)境范圍廣闊，服務(wù)模式的功能和方面各不相同，可將云計算的服務(wù)模式分為三種：

1.軟件及服務(wù)（SaaS）：隨著云計算系統(tǒng)的進(jìn)一步應(yīng)用和升級，被稱為“軟件”的服務(wù)模式，SaaS云計算服務(wù)提供商將用戶需要的軟件在后臺和設(shè)施資源池的分類統(tǒng)一部署在指定的服務(wù)器和應(yīng)用程序的軟件，用戶可以根據(jù)自己的個性化需要向云計算服務(wù)提供商需求。用戶也可進(jìn)行需求搜索時，自動通過瀏覽器來對所指定軟件進(jìn)行在線使用。這一過程不需要軟件以及相關(guān)資源的下載和購買。

2.平臺即服務(wù)（PaaS）：PaaS興起于SaaS，在之后的發(fā)展中逐漸獨立出來，根據(jù)其自己的獨特性，PaaS的云計算服務(wù)商在線將突破存儲，對其用戶提供范圍廣泛的虛擬設(shè)備資源，為用戶提供客戶端的基礎(chǔ)設(shè)施的部署，但受到上層應(yīng)用程序的配置設(shè)定上的限制 。

3.基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)（IaaS）：作為云計算體系中最基礎(chǔ)的服務(wù)模式，“IaaS的云計算服務(wù)商根據(jù)用戶的不同需求通過在資源池中的資源進(jìn)行個性化搜索并對客戶進(jìn)行資源提供，而用戶只需付費即可在線獲得資源，無需下載軟件再進(jìn)行二次下載。

二、云計算環(huán)境下的著作權(quán)所面臨的挑戰(zhàn)

隨著大數(shù)據(jù)時代的不斷襲來，與此同時，知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展模式和發(fā)展方向也隨之改變，這給知識產(chǎn)權(quán)和專利的發(fā)展帶來了機遇，同時新的挑戰(zhàn)也將不期而遇，其中，著作權(quán)問題尤為突出，云計算服務(wù)模式對傳統(tǒng)著作權(quán)中的法律制度，應(yīng)用模式，應(yīng)用平臺都提出了更嚴(yán)格的要求，云計算的發(fā)展引發(fā)的著作權(quán)的一系列問題受到了社會公眾和專家學(xué)者越來越多的關(guān)注。若用戶想從云計算中獲取相關(guān)內(nèi)容，就一定會涉及其作品和資源，就會涉及著作權(quán)。而在這個過程中，就不免發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)的問題。

（一）著作人身權(quán)面臨的問題

著作權(quán)之中，著作人身權(quán)作為著作權(quán)中不可缺少的一部分，因被囊括在著作權(quán)之中，往往被社會大眾所忽視，人們的關(guān)注點總是停留在復(fù)制和占有他人作品層面，而著作人身權(quán)的多種侵權(quán)形式并不被社會大眾所熟悉和關(guān)注。著作權(quán)主要有以下侵犯著作人人身權(quán)的形式：第一種便是“未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的”侵權(quán)，這種作為最基本的侵權(quán)形式，就是我們時常所討論的占有他人作品進(jìn)行發(fā)表的侵權(quán)形式。第二種便是“歪曲，篡改他人作品的”侵權(quán)和“剽竊他人作品的”侵權(quán)，這種便是在自己的作品成立的基礎(chǔ)上，將他人的作品進(jìn)行摘抄從而運用到自己的作品中，或?qū)⑺说淖髌吠ㄟ^網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行公布，將其內(nèi)容貶低的侵權(quán)形式。而這種侵權(quán)形式中，侵權(quán)人往往利用網(wǎng)絡(luò)自由，言論自由等理由來逃避承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)著作權(quán)法，著作權(quán)人有權(quán)決定是否向公眾公布其著作，并有權(quán)修改并禁止他人修改其個人的著作。在云計算環(huán)境中，用戶的著作被送到云計算的資源“池”中，云計算提供者和其他用戶提供了一種新方法來獲取資源來逃避承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，大大增加了侵權(quán)的可能性。

（二）“臨時復(fù)制”的問題

針對云計算的特點，財產(chǎn)權(quán)中復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)復(fù)制權(quán)與之具有較高關(guān)聯(lián)性。在云計算領(lǐng)域下，互聯(lián)網(wǎng)的信息傳遞具有時效性和跨地域性，使得互聯(lián)網(wǎng)的信息傳播擺脫了手段的束縛，云計算的復(fù)制行為在質(zhì)量，數(shù)量地域和范圍上都具有不可比擬的優(yōu)越性。與此同時，傳統(tǒng)復(fù)制權(quán)概念不斷受到新技術(shù)的挑戰(zhàn)，結(jié)果是復(fù)制權(quán)的概念不斷擴張，其中，“臨時復(fù)制”問題的存在尤為突出，具體體現(xiàn)為“臨時復(fù)制”能否構(gòu)成著作權(quán)意義上的復(fù)制行為。

臨時復(fù)制有別于傳統(tǒng)的復(fù)制方式，我國《著作權(quán)法》第十條第（5）款規(guī)定：“‘版權(quán)指以印刷、復(fù)印、錄音、錄像、復(fù)制，工作的過程中的一個或更多的權(quán)利?！钡颗_計算機的數(shù)據(jù)包在傳輸?shù)倪^程中都會形成一個臨時的復(fù)制，然后再按照指令的路徑將信息包傳送至下一個計算機中，直到全部傳輸至目的計算機。到達(dá)目的接收端后，所有信息包就會按照原來所標(biāo)記的順序進(jìn)行重組，合成發(fā)送端中的原始信息。 所以在saas模式下的用戶不需要下載軟件，但當(dāng)個人電腦或其他服務(wù)器正在運行時，不可避免的是臨時復(fù)制的發(fā)生。而我國對于復(fù)制權(quán)的規(guī)定采取的不完全列舉的方式無法完全覆蓋“臨時復(fù)制”的行為，造成無法可依和規(guī)定空白等緊迫性的法律問題。

（三）著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)的問題

目前，商標(biāo)法和專利法專門針對云計算的相關(guān)規(guī)定尚屬空白，著作權(quán)法自2010年進(jìn)入修改程序后，目前已盡了三次修改，第三次修改草案正處于征求意見階段，其中修改爭議最大也是大家最關(guān)注的便是云計算背景下著作權(quán)法的具體修改內(nèi)容。我國目前還未明確地規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任的主觀過錯，現(xiàn)今出現(xiàn)兩種觀點不同的歸責(zé)原則，一是“一般侵權(quán)說”的過錯歸責(zé)原則，以楊立新為代表，二是無過錯主義歸責(zé)原則，則以王遷為代表。王遷教授認(rèn)為，對于他人的侵權(quán)是對他人排他性權(quán)利的侵害，無需考慮他自身的主觀性，應(yīng)適用無過錯歸責(zé)原則。而在這一問題上，楊立新教授認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商和其他侵權(quán)責(zé)任的侵權(quán)責(zé)任，沒有區(qū)別，應(yīng)采取過錯責(zé)任原則。而我國現(xiàn)今未規(guī)定其歸責(zé)的具體原則，因此在云計算不斷發(fā)展的情況下，直接侵權(quán)和間接侵權(quán)的行為不斷增多，而云計算服務(wù)商也借此來逃脫自身的侵權(quán)責(zé)任，這也會導(dǎo)致在用戶已經(jīng)付費的情況下，一旦獲取未授權(quán)的服務(wù)和資源，也會造成間接侵權(quán)的可能。

三、云計算環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)的應(yīng)對措施

（一）堅持發(fā)揮司法的能動性，促進(jìn)原創(chuàng)作品著作權(quán)的保護(hù)

依據(jù)現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)的激勵學(xué)理論，若是原創(chuàng)者進(jìn)行自我創(chuàng)作的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于抄襲或剽竊他人已完成的作品時，隨著科技和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)多元化不斷發(fā)展，若國家具體立法不能做到對這些抄襲者和剽竊者作以懲戒和限制，對原創(chuàng)者的作品進(jìn)行保護(hù)，則會直接打擊原創(chuàng)者的創(chuàng)作積極性，導(dǎo)致著作權(quán)的不確定性，從而造成對創(chuàng)作者的反向激勵。因此，應(yīng)在分析其云計算的現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的具體情況后，找尋結(jié)合點和著力點，加強知識產(chǎn)權(quán)的司法審判的發(fā)展。

（二）落實知識產(chǎn)權(quán)的行政管理體制，促進(jìn)版權(quán)的法制管理

在知識產(chǎn)權(quán)模式和方向不斷變化的今天，應(yīng)在知識產(chǎn)權(quán)的學(xué)理體系中進(jìn)行研究在知識產(chǎn)權(quán)的立法框架上加以完善和修改，對于不適用的立法規(guī)定和內(nèi)容，應(yīng)借鑒不同國家和地區(qū)云服務(wù)商以及用戶在上傳，下載，使用離岸數(shù)據(jù)過程中發(fā)生的版權(quán)糾紛法律使用問題，為處理云計算知識產(chǎn)權(quán)糾紛積累經(jīng)驗，促進(jìn)專利的可用性發(fā)展。在社會實踐方面，應(yīng)加大對云服務(wù)商的監(jiān)督和監(jiān)管力度，對云計算中著作權(quán)做好風(fēng)險評估和風(fēng)險預(yù)測，加大對云用戶的引導(dǎo)，使其能夠遵守誠實守信的原則，對其著作權(quán)的具體內(nèi)容能夠有所了解，以免用戶在不知情的情況下造成著作權(quán)侵權(quán)事件。

（三）進(jìn)一步提高我國著作權(quán)立法體系，為版權(quán)的發(fā)展完善其法律和法規(guī)

在云計算不斷更新發(fā)展的環(huán)境下，應(yīng)堅持以過錯的責(zé)任歸責(zé)原則為主要的歸責(zé)原則，同時兼顧“技術(shù)中立”原則和“利益平衡原則”，進(jìn)一步明確云計算環(huán)境下涉及著作權(quán)范圍中的云服務(wù)商的服務(wù)類型和資源種類，對“臨時復(fù)制”的定義和具體內(nèi)容進(jìn)行概括和責(zé)任進(jìn)行規(guī)制，在立法上進(jìn)行確定，完善相關(guān)的法律法規(guī)，對其欠妥和空白的地方進(jìn)行補充，對網(wǎng)絡(luò)的合理使用制度進(jìn)行概括化和規(guī)范化，以防有規(guī)避責(zé)任和主張免責(zé)的事件發(fā)生，從而達(dá)到利益平衡和權(quán)利保護(hù)的目的。

注釋：

于志良.云計算現(xiàn)狀研究.電腦開發(fā)與應(yīng)用.2010（10）.67.

夏世杰.云計算服務(wù)提供者著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任研究.2014.05.30.

薛虹.網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法.北京：法律出版社.2000.135.

李雪峰.云計算環(huán)境下的著作權(quán)司法保護(hù).司法論壇.2012.17.

刁勝先.我國的版權(quán)法治建設(shè)的問題與建議——以云計算為主要視角.中國軟科學(xué).2013（1）.13-23.