許佳+金炯吉

摘要：為適應(yīng)反腐敗形勢的需要，韓國近期擴(kuò)大了受賄罪主體范圍，提高了法定刑，學(xué)者們對目前韓國刑法有關(guān)背信受贈罪的規(guī)定也提出了完善建議，以進(jìn)一步嚴(yán)密法網(wǎng)。

關(guān)鍵詞：受賄 背信受贈 立法完善

韓國刑法中的受賄罪、背信受贈罪分別類似于中國刑法中的受賄罪和非國家人員受賄罪。近期韓國相關(guān)立法的變化及完善建議對我國也有一定的借鑒意義。

一、韓國刑法的有關(guān)規(guī)定

韓國刑法第129條將公務(wù)員或者仲裁員以其職責(zé)為交易收受賄賂的行為規(guī)定為受賄罪，以保護(hù)職責(zé)的不可收買性，提高公眾對其公平履責(zé)的信心。該罪規(guī)定在刑法分則第七章“公務(wù)員職務(wù)犯罪”，客觀上表現(xiàn)為公務(wù)員或者仲裁員，收受、索取或者約定與職務(wù)有關(guān)賄賂的行為。對于將擔(dān)任公務(wù)員、仲裁員的人，接受請托而收受、索取或者約定與其即任職務(wù)有關(guān)的賄賂，爾后成為公務(wù)員或者仲裁員的，可以構(gòu)成事前受賄罪。同時，刑法分則第四十章“侵占與背信罪”第357條還規(guī)定了背信受賄罪，具體表現(xiàn)為處理他人事務(wù)者，接受有關(guān)其任務(wù)之不正當(dāng)請托，以取得財物或者財產(chǎn)上之利益的行為。對于提供前項(xiàng)財物或者利益的，也要相應(yīng)地予以定罪處罰。因此，一個在私有部門管理他人公司的人，如果為了第三人的有關(guān)自己職責(zé)的非法請托而收取財產(chǎn)或財產(chǎn)性利益，應(yīng)當(dāng)依照背信受贈罪的規(guī)定進(jìn)行定罪處罰。

受賄罪和背信受贈罪的不同在于：受賄罪是侵犯國家法益的犯罪，行為人是謀私的公務(wù)員或者仲裁員，構(gòu)成本罪對于涉及到的與職務(wù)有關(guān)的事項(xiàng)是否正當(dāng)不作要求；而背信受贈罪侵犯的是個人法益，行為人是私有企業(yè)的職員，所接受的必須是有關(guān)其任務(wù)的不正當(dāng)請托才能構(gòu)成該罪。這兩種犯罪也有著相同的地方，均是行為人為謀私利將所承擔(dān)的職責(zé)資本化，也就是所謂的權(quán)錢交易、利益交換。因此，關(guān)于受賄罪的立法理論可以類似地適用于背信受贈罪，后者也可謂“私有部門內(nèi)的受賄罪”。

二、犯罪主體的擴(kuò)大

如前所述，受賄罪與背信受贈罪存在著明顯的不同。因此，一般基于犯罪主體的不同，一位建筑公司的經(jīng)理若因一單關(guān)于建筑工作的商業(yè)合同而私自收受財物，就會因背信受贈罪被起訴。但在韓國，現(xiàn)在受賄罪的處罰范圍已經(jīng)擴(kuò)張到公司了，包括那些從事被私有化的公共服務(wù)業(yè)務(wù)的公司。例如韓國電力公司、國家健康保險服務(wù)公司、韓國高速公路公司、韓國鐵路公司之類企業(yè)。對于這些公司里職級不低于副主管的官員和雇員應(yīng)被看作公務(wù)員，如果他們收受了與其職責(zé)有關(guān)的非法財物，則與公務(wù)員受到相同的階梯式刑罰，即傾向于以受賄罪進(jìn)行定罪處罰。目前，一方面基于有限責(zé)任原則，合資公司逐漸增多，另一方面，企業(yè)的社會責(zé)任也越來越受到更多關(guān)注。即便它們屬于私人公司，但其發(fā)展得到了國家的制度性支持。而且如果這些超級公司垮臺，也必然會重創(chuàng)國民經(jīng)濟(jì)。因此，對于因受非法請托而收受財物的公司中有一定級別的官員和雇員，不應(yīng)僅被當(dāng)作侵犯私人利益的主體，也需要從公共利益的視角出發(fā)進(jìn)行衡量，牢記處理這些案件與建立透明公平社會的相關(guān)性，以顯示刑法的價值導(dǎo)向。

三、關(guān)于非法請托

對受賄罪而言，不管是否存在非法請托，只要與公務(wù)員的職責(zé)有關(guān)，就可構(gòu)罪。但是，背信受贈罪只有應(yīng)允非法請托時才能成立。此處所說的“非法請托”，一般是指違反了社會規(guī)范和誠信原則。例如，在一個會員制高爾夫俱樂部里負(fù)責(zé)預(yù)定席位的雇員，應(yīng)一個非會員的請求，暗中將一個專屬于會員的周末席位賣給該非會員，從而收受了賄賂，這種行為就構(gòu)成背信受贈罪，因?yàn)檫@里存在非法請托。然而，如何認(rèn)定“非法請托”，不同法院之間判決的標(biāo)準(zhǔn)并不一致。如某地一公司的行政主管擬與一家廢品處理公司解約，但卻沒有合理的理由。為了繼續(xù)這份合同，廢品處理公司請求這位行政主管重新考慮并且行賄，賄賂最終被這位行政主管接受。當(dāng)?shù)胤ㄔ号袥Q認(rèn)為合同未被終止，仍然有效。這類請托不應(yīng)被認(rèn)定為非法，故背信受贈罪不成立。

有學(xué)者認(rèn)為，非法請托的含義應(yīng)被嚴(yán)格解釋，以限制犯罪適用范圍，因?yàn)楸承攀苜浶袨楫吘故撬饺酥g的交易。私人交易原則上應(yīng)當(dāng)交給市場和公司自行去解決。目前，韓國法學(xué)界趨向于限縮“非法請托”這一要件的含義，以避免對私人自治領(lǐng)域的過度干預(yù)。對于具有公共屬性的私人公司，在確定“非法請托”的法律意義時應(yīng)當(dāng)審慎，因?yàn)槠洳辉偈亲鳛槭苜V罪處罰所必須的要素。但需要注意的是，既要考慮到當(dāng)前全世界對腐敗犯罪處罰趨嚴(yán)的態(tài)勢，也要注意受賄罪的主體范圍已經(jīng)擴(kuò)張到涉及公共服務(wù)的私人領(lǐng)域的情況，需要將二者很好地兼顧起來。在有效保護(hù)公共利益的同時，盡量避免對私人領(lǐng)域的不當(dāng)介入與過度干涉。

四、有關(guān)刑罰問題

根據(jù)韓國刑法，犯受賄罪，一般應(yīng)被判處5年以下徒刑或10年以下暫停執(zhí)業(yè)資格的刑罰；犯背信受贈罪，一般應(yīng)被判處不滿5年徒刑或不超過200萬韓元的罰金。目前，韓國已對此作出了調(diào)整：一是在2008年12月6日實(shí)施了一項(xiàng)新規(guī)定，除了監(jiān)禁刑，還對受賄罪規(guī)定了2-5倍于賄賂數(shù)額的罰金。新法的創(chuàng)制是想通過嚴(yán)厲的懲罰確保為官清廉，增強(qiáng)韓國國家的競爭力，因?yàn)楝F(xiàn)行刑罰對于削減腐敗收效甚微，必須讓其從經(jīng)濟(jì)上付出更多代價。二是根據(jù)《對于特殊犯罪實(shí)加重處罰等的法案》，對下列案件中的犯罪主體進(jìn)一步加大處罰力度：（1）對受賄數(shù)額在1億韓元以上者，應(yīng)處無期徒刑或10年以上徒刑；（2）對受賄數(shù)額在5千萬以上不滿1億韓元者，應(yīng)處7年以上徒刑；（3）對受賄數(shù)額在3千萬以上不滿5千萬韓元者，應(yīng)處5年以上徒刑。同時，對犯背信受贈罪者，則被判處不滿5年徒刑或不超過1千萬韓元的罰金。

這里需要研究的是，由于受賄罪主體范圍擴(kuò)張，如果一個政府管理企業(yè)的副主管收了1億韓元，則依法會被判處無期徒刑或10年以上有期徒刑。然而，若是一個職位低于副主管的官員收了1億韓元，則被判處5年以下徒刑或不超過1千萬韓元的罰金。由此可以看出，由職位高低所決定的兩罪刑罰程度差別極大，這導(dǎo)致刑罰的嚴(yán)重不平衡，從而挑戰(zhàn)刑罰體系的科學(xué)性、有效性。因此，結(jié)合受賄罪的上述規(guī)定，有學(xué)者建議也將這種數(shù)額加重刑罰的規(guī)定引入背信受贈罪，但具體標(biāo)準(zhǔn)可以輕于公務(wù)員的刑罰。

五、有關(guān)犯罪類型

根據(jù)刑法第130條的規(guī)定，向第三人行賄罪是指公務(wù)員或仲裁員應(yīng)允了一項(xiàng)與其職責(zé)相關(guān)的不公正請托，而使賄賂由第三人收受的情形。由此，受賄罪已經(jīng)細(xì)化到了向第三人受賄，這樣就可以通過刑事處罰控制那些讓第三人收受賄賂的公務(wù)員或仲裁員了。在私有領(lǐng)域，由于一個因職責(zé)而面臨不正當(dāng)請托的人終歸也極有可能采用各種類似方式獲取不當(dāng)利益。但目前背信受贈罪還沒有相關(guān)規(guī)定。所謂“與職責(zé)相關(guān)”在受賄罪和背信受贈罪中的不同，取決于該職責(zé)是與公共利益還是私人事業(yè)相關(guān)，涵蓋了社會生活的各個方面。與受賄罪一起，背信受贈罪規(guī)定的完善有助于最大程度上削減腐敗犯罪。因此，向第三人行賄類犯罪在背信受贈的場合也應(yīng)被構(gòu)建，建議修改立法，處罰收受給予或給予第三人賄賂之行為。