黃露平

【摘 要】從上世紀(jì)80年代初黨中央向全體中共黨員、共青團(tuán)員下發(fā)的《公開(kāi)信》中提到“一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子”到2016年在全國(guó)范圍內(nèi)“完全開(kāi)放二胎”制度為止，計(jì)劃生育在我國(guó)一共開(kāi)展了30多年，共產(chǎn)生了2.16億獨(dú)生子女家庭，同時(shí)也衍生出了上百萬(wàn)的失獨(dú)家庭。但是我國(guó)沒(méi)有成年人收養(yǎng)制度，失獨(dú)家庭成年人收養(yǎng)方面立法上還是處于空白。因此，無(wú)論是出于失獨(dú)家庭權(quán)益保障制度完善的考慮，還是出于對(duì)是獨(dú)群體的關(guān)懷，失獨(dú)家庭的成年人收養(yǎng)制度的構(gòu)建都是十分必要的。首先，我國(guó)的失獨(dú)家庭成年人監(jiān)護(hù)制度的構(gòu)建要符合失獨(dú)家庭的社會(huì)現(xiàn)實(shí)狀況；其次，要立法方面可以借鑒國(guó)外先進(jìn)的制度，如德國(guó)；最后，在明確成年人制度的立法與程序的基礎(chǔ)上，增設(shè)試收養(yǎng)制度與可撤銷制度。

【關(guān)鍵詞】失獨(dú)家庭；立法完善；成年人收養(yǎng)

一、失獨(dú)家庭規(guī)模的擴(kuò)大對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)收養(yǎng)法的沖突

《全國(guó)獨(dú)生子女傷殘死亡家庭扶助制度試點(diǎn)方案》（2007）是一份由國(guó)家人口和計(jì)劃生育委員會(huì)、財(cái)政部共同發(fā)行的件，文件上明確規(guī)定滿足條件主要有以下四個(gè)，并且這四個(gè)條件需要同時(shí)符合要求的可被認(rèn)為是失獨(dú)家庭：（1）夫妻雙方的出生日期均在1933年1月1號(hào)之后；（2）女方的年齡必須大于等于49周歲；（3）夫妻一共只生育了或合法收養(yǎng)了一個(gè)子女；（4）目前沒(méi)有存活的子女或者獨(dú)生子女已經(jīng)依法被鑒定為殘疾。

第六次的人口普查統(tǒng)計(jì)情況用具體的數(shù)據(jù)告訴大眾現(xiàn)在中國(guó)的獨(dú)生子女家庭數(shù)量大約有2.16億，而其中15——30歲之間這個(gè)年齡段獨(dú)生子女的死亡率為0.04%，也就是說(shuō)，每10000個(gè)獨(dú)生子女中就會(huì)有4個(gè)人死亡，按照這個(gè)計(jì)算方式來(lái)推算每年我國(guó)會(huì)新增加失獨(dú)家庭大約7.6萬(wàn)個(gè)，全國(guó)目前失獨(dú)家庭已經(jīng)超過(guò)百萬(wàn)個(gè)。且失獨(dú)家庭普遍存在著經(jīng)濟(jì)困難不足以支撐養(yǎng)老，健康困難堪憂等問(wèn)題。我國(guó)是其少數(shù)的只有單一的未成年人收養(yǎng)制度的國(guó)家，而沒(méi)有成年人收養(yǎng)制度。我國(guó)的失獨(dú)家庭數(shù)量日漸增多，而現(xiàn)有的收養(yǎng)法無(wú)法滿足現(xiàn)實(shí)需要，為了更好的保障失獨(dú)家庭的權(quán)益，必須加快構(gòu)建失獨(dú)家庭成年人收養(yǎng)制度。

二、成年人收養(yǎng)制度的定義

目前，成年人收養(yǎng)制度在國(guó)際上都是普遍存在的立法，而我們國(guó)家是現(xiàn)有的少數(shù)的只實(shí)行完全收養(yǎng)制度的國(guó)家之一。成年人收養(yǎng)制度與未成年人收養(yǎng)制度相比之間最大的區(qū)別是在于養(yǎng)子女與其自己的親生父母之間是否還存在著權(quán)利義務(wù)關(guān)系。完全收養(yǎng)是指：被收養(yǎng)者只與養(yǎng)父母之間存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系，與親生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因?yàn)槭震B(yǎng)而斷絕。不完全收養(yǎng)制度是指：當(dāng)收養(yǎng)關(guān)系成立之后，被收養(yǎng)者與其親生父母之間依舊存在著權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。被收養(yǎng)者可以繼承兩方父母的遺產(chǎn)，同時(shí)也需要對(duì)兩方父母履行贍養(yǎng)義務(wù)。

追溯起源，不完全收養(yǎng)制度起源于古羅馬時(shí)期。古羅馬是一個(gè)奴隸社會(huì)，他們是以家庭為單位來(lái)進(jìn)行生產(chǎn)生活的，所以他們非常注重家庭結(jié)構(gòu)的完整。為了鞏固古羅馬當(dāng)時(shí)主要以家庭為單位的社會(huì)結(jié)構(gòu)，《査士丁尼法典》對(duì)收養(yǎng)法進(jìn)行了修改，提出了被收養(yǎng)人不因?yàn)槭震B(yǎng)關(guān)系的成立而與親生父親失去權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，認(rèn)為被收養(yǎng)人在被收養(yǎng)之后依舊享有原來(lái)家庭的繼承權(quán)，同時(shí)也獲得了收養(yǎng)人的繼承權(quán)，這就是不完全收養(yǎng)法的起源。從現(xiàn)在各國(guó)的立法情況來(lái)看，他們的立法全都受了古羅馬法的影響，或多或少都存在了羅馬法的影子。其中發(fā)展的較為完善有借鑒意義的是法國(guó)與德國(guó)的不完全收養(yǎng)法。

三、德國(guó)的成年人收養(yǎng)制度

德國(guó)的成年人收養(yǎng)制度是屬于法典式的，也就是說(shuō)，德國(guó)將成年人收養(yǎng)制度與其他的民法部門(mén)法一起，全部都?xì)w納在了《德國(guó)民法典》之中。在《德國(guó)的民法典》，收養(yǎng)制度是被包括在家庭法之下的，在民法典第四篇的“親屬”章里面，“親屬”章的第九節(jié)主要就是講的收養(yǎng)制度。內(nèi)容包括了收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的條件、收養(yǎng)所需要的程序、收養(yǎng)關(guān)系成立之后的法律后果等。未成年人收養(yǎng)制度（也被稱為完全收養(yǎng)制度），這個(gè)制度規(guī)定被收養(yǎng)主體只能是未成年人；成年人收養(yǎng)制度（也稱不完全收養(yǎng)制度），這一類是被收養(yǎng)主體只針對(duì)成年人，這兩種相對(duì)的收養(yǎng)制度構(gòu)成了德國(guó)的收養(yǎng)法。由于我們國(guó)家失獨(dú)家庭的失獨(dú)老人至少都是女方年滿49周歲以上的老年人，所以，本文只研究德國(guó)的成年人收養(yǎng)制度，這對(duì)我國(guó)解決失獨(dú)家庭的困境有幫助作用。

德國(guó)的成年人收養(yǎng)制度的實(shí)質(zhì)要件包括了收養(yǎng)當(dāng)事人需要有收養(yǎng)合意（是否有收養(yǎng)意愿、是否有被收養(yǎng)意愿）、收養(yǎng)人的適格（是否有資格成為收養(yǎng)人、是否可以被收養(yǎng)）以及被收養(yǎng)者本人的同意。被收養(yǎng)者如果是無(wú)行為能力者或者是限制行為能力者，那么其被收養(yǎng)需要經(jīng)過(guò)他的親權(quán)人、監(jiān)護(hù)人或者是法定代理人同意，這三類人都可以被認(rèn)為是收養(yǎng)同意權(quán)人。

德國(guó)收養(yǎng)當(dāng)事人的適格主要包括以下幾方面：第一，德國(guó)成年人收養(yǎng)制度對(duì)于收養(yǎng)人是否限制行為能力并沒(méi)有作出要求，意思就是無(wú)行為能力或者是限制行為能力者都可以成為收養(yǎng)者。第二，對(duì)于被收養(yǎng)人的年紀(jì)，德國(guó)也沒(méi)有像別的國(guó)家一樣做出具體詳細(xì)的規(guī)定，只是要求被收養(yǎng)者的年紀(jì)必須大于或等于18周歲。第三，《德國(guó)民法典》還規(guī)定除了1767條法規(guī)之外，成年人收養(yǎng)制度可以援引未成年人收養(yǎng)制度。德國(guó)的收養(yǎng)法是可以分為兩條平行的獨(dú)立線的，對(duì)與成年與未成年都是分開(kāi)規(guī)定的。第四，收養(yǎng)者與被收養(yǎng)者之間的最小年紀(jì)差德國(guó)也同樣沒(méi)有做出規(guī)定，他認(rèn)為只要是符合社會(huì)風(fēng)俗，在風(fēng)俗上是正當(dāng)?shù)木涂梢粤?。第五，關(guān)于收養(yǎng)者是否有婚生子女在德國(guó)是不被當(dāng)做是否能收養(yǎng)的決定因素的。

成年人收養(yǎng)的形式要件通俗一點(diǎn)來(lái)說(shuō)就是成立收養(yǎng)關(guān)系需要的程序。德國(guó)的程序主要是司法程序。德國(guó)的收養(yǎng)程序是具體且具有強(qiáng)制有效的約束力的。

四、對(duì)我國(guó)構(gòu)建成年人收養(yǎng)制度的啟示

（一）明確成年人收養(yǎng)制度的立法

在我國(guó)現(xiàn)行的《收養(yǎng)法》中，針對(duì)失獨(dú)家庭，能夠單獨(dú)明確成年人收養(yǎng)制度的立法。因上世紀(jì)八十年代實(shí)施的計(jì)劃生育政策，造成了目前我們國(guó)家的社會(huì)結(jié)構(gòu)多是由獨(dú)生子女家庭構(gòu)成的。

雖然在2015年12月通過(guò)的草案中，全面放開(kāi)了二胎政策，但是失獨(dú)家庭的數(shù)量卻還是在逐年增加，而且，由于經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，越來(lái)越多的年輕人改變了自己的生育觀念，有很多的青年夫婦選擇丁克或是只生養(yǎng)一個(gè)孩子，那么，即使政策已經(jīng)改變，失獨(dú)家庭這個(gè)社會(huì)問(wèn)題卻是會(huì)一直存在的。確立成年人收養(yǎng)制度，對(duì)解決失獨(dú)家庭的經(jīng)濟(jì)與養(yǎng)老困境有很大的作用，而且失獨(dú)家庭收養(yǎng)了一個(gè)子女，能夠彌補(bǔ)失獨(dú)老人因?yàn)槭オ?dú)生子女而形成的心中的創(chuàng)傷，溫暖的家庭環(huán)境能夠使他們盡早的從痛苦中走出來(lái)。而且，就我國(guó)而言，雖然沒(méi)有制定成年人收養(yǎng)制度，但是還是存在著許多老人年與成年人之間的事實(shí)收養(yǎng)，所以，在我國(guó)針對(duì)失獨(dú)家庭制定成年人收養(yǎng)制度是可行的。

（二）辦理成年人收養(yǎng)關(guān)系的程序

在程序上，我們國(guó)家可以借鑒德國(guó)不完成收養(yǎng)制度的辦理程序，即采取司法認(rèn)定程序。第一步，收養(yǎng)雙方當(dāng)事人確定收養(yǎng)合意，即雙方都有要成立收養(yǎng)關(guān)系的意愿；第二步，向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢鰰?shū)面申請(qǐng)并遞交材料，書(shū)面材料也就是收養(yǎng)雙方當(dāng)事人簽訂的契約。契約內(nèi)容應(yīng)該包括：雙方當(dāng)事人的基本信息、雙方當(dāng)事人的同意意見(jiàn)、雙方當(dāng)事人的簽字確認(rèn)以及被收養(yǎng)人父母的簽字確認(rèn)；第三步，當(dāng)?shù)胤ㄔ焊鶕?jù)上交的材料，綜合進(jìn)行收養(yǎng)評(píng)估，可行使自由裁量權(quán)，基于雙方的權(quán)益，做出合理的裁決，必要的時(shí)候可以要求當(dāng)事人提供材料或者自行調(diào)查取證；第四步，經(jīng)法院裁決之后，法院應(yīng)該宣告失獨(dú)家庭與該成年人之間是否滿足成立收養(yǎng)制度的條件，并且給予雙方不少于10天，不超過(guò)30天的考慮期（試養(yǎng)時(shí)間不得短于考慮時(shí)間）；第五步，當(dāng)考慮期與試收養(yǎng)期都結(jié)束之后，雙方當(dāng)事人沒(méi)有提出要撤銷契約，且法院沒(méi)有將他們的申請(qǐng)書(shū)駁回的，那么，法院就可以宣告失獨(dú)家庭與該成年人之間成立收養(yǎng)關(guān)系，且具備法律效力。

（三）試收養(yǎng)制度與可撤銷制度

收養(yǎng)關(guān)系是一種法律行為，所以為了確保雙方的權(quán)益，同時(shí)為了法律的嚴(yán)肅性與嚴(yán)謹(jǐn)性，我們國(guó)家在確立成年人收養(yǎng)制度的同時(shí)，應(yīng)該制定試收養(yǎng)制度。一般情況下，試收養(yǎng)的時(shí)間都是以3個(gè)月為期，時(shí)間不宜太長(zhǎng)，也不能太短。試養(yǎng)期主要作用是作為失獨(dú)家庭的老人和被收養(yǎng)的成年子女之間的共同生活的磨合期。設(shè)立試收養(yǎng)期利于收養(yǎng)當(dāng)事人了解對(duì)方的性格、生活習(xí)慣等。試收養(yǎng)期結(jié)束之后，若收養(yǎng)當(dāng)事人雙方都履行了應(yīng)該履行的義務(wù)，并且有愿意共同生活的意思表示，則當(dāng)?shù)氐姆ㄔ壕涂梢孕媸震B(yǎng)關(guān)系的成立；反之，則不予與宣告，收養(yǎng)關(guān)系不成立。試收養(yǎng)制度的設(shè)立最主要的是為了保障失獨(dú)家庭的權(quán)益。其一在于，失獨(dú)家庭經(jīng)歷了失去唯一的子女的痛苦，他們的心理開(kāi)始變得脆弱，而且容易敏感。如果沒(méi)有試收養(yǎng)制度而直接宣告收養(yǎng)關(guān)系的成立，那么萬(wàn)一失獨(dú)家庭因?yàn)楸皇震B(yǎng)人的加入，雙方不能很好的共同生活，那么，就會(huì)對(duì)失獨(dú)家庭造成二次傷害。其二是因?yàn)楸皇震B(yǎng)人是成年人，而成年人是具備照顧老年人的能力的，通過(guò)在一起共同生活，可以讓失獨(dú)老人自己發(fā)現(xiàn)對(duì)方有沒(méi)有照顧自己的能力，能否履行贍養(yǎng)自己的義務(wù)。

設(shè)立可撤銷制度，能夠使得成年人收養(yǎng)制度更加完整與人性化。一般情況下，撤銷的時(shí)間會(huì)發(fā)生在以下三個(gè)時(shí)間點(diǎn)：第一個(gè)時(shí)間點(diǎn)是在雙方的考慮期；第二個(gè)是試收養(yǎng)期間或者試收養(yǎng)期結(jié)束之時(shí)，如果試收養(yǎng)期結(jié)束之后，有一方發(fā)現(xiàn)雙方不適合一起生活，達(dá)不到收養(yǎng)的目的，那么可以提出撤銷收養(yǎng)契約；第三個(gè)時(shí)間點(diǎn)在法院宣告收養(yǎng)關(guān)系成立之后，由于重大原因如被收養(yǎng)者不履行贍養(yǎng)義務(wù)、家暴等情況時(shí)，經(jīng)過(guò)法院的調(diào)查與核實(shí)，如果收養(yǎng)關(guān)系確實(shí)難以維系，法院有權(quán)宣告收養(yǎng)關(guān)系的撤銷。

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