摘 要 隨著經(jīng)濟和科學技術的不斷發(fā)展，極大的促進了社會的進步，加快了現(xiàn)代化企業(yè)發(fā)展，促進我國企業(yè)的上市進程。為了保證我國上市企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，要增加對上市公司的換股并購工作的關注度，對我國上市公司的換股并購進行法律規(guī)范，為上市企業(yè)的長遠發(fā)展做保障。本文主要就我國上市公司換股并購的法律規(guī)范問題進行了分析和研究。

關鍵詞 上市公司 換股并購 法律規(guī)范

作者簡介：吳怡芳，華東政法大學國際金融法律學院。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.182

近些年，隨著我國改革開放的不斷深入，經(jīng)濟體制改革進程的不斷深入，使得不同企業(yè)整合與兼并現(xiàn)象凸出。對于上市公司來說，其進行換股并購具有較大的潛力，可以在新形勢先發(fā)揮自身獨特的優(yōu)勢，來促進自身的長遠發(fā)展，促進我國經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。

一、我國上市企業(yè)進行換股并購的原因闡述

（一）我國上市企業(yè)進行換股并購的基礎原因闡述

對我國上市企業(yè)進行換股并購的基礎原因進行分析和研究，發(fā)現(xiàn)其主要存在以下幾個原因：其一，我國上市企業(yè)為了產(chǎn)業(yè)鏈的整合發(fā)展。對于上市企業(yè)來說，產(chǎn)業(yè)鏈的整合是其進行換股并購的主要原因，也是企業(yè)來促進自身長遠發(fā)展的主要方法。上市企業(yè)在自身發(fā)展領域，與不同級別的企業(yè)和具有相同產(chǎn)業(yè)特征的企業(yè)，來進行換股并購。我國上市企業(yè)與不同級別企業(yè)和相同產(chǎn)業(yè)特征的企業(yè)進行整合，可以增加與不同公司產(chǎn)業(yè)的聯(lián)系，進行共同生產(chǎn)。保障企業(yè)自身的能力和價值 ，高于整合并購前的能力，增加不同并購企業(yè)的競爭力。其二，延伸和發(fā)展海外市場。上市企業(yè)公司未來發(fā)展海外市場，一些企業(yè)利于直接的形式進行投資，在海外構建代表機構，建設分公司，建設子公司來發(fā)展自身。一些上市企業(yè)則是利用換股和并購的形式來發(fā)展海外市場，在海外與一個正在發(fā)展的公司進行整合，增加了企業(yè)自身與海外市場的聯(lián)系性，避免了由于對海外市場的陌生，而帶來的零開始現(xiàn)象。上市企業(yè)不利于這一形式 來延伸和發(fā)展海外市場，可以獲得海外的供應力，降低國際市場原料和勞動力與產(chǎn)品的沖擊。其三，上市企業(yè)管理人員為了提高自身業(yè)績和企業(yè)的競爭力，進而展開的換股并購作業(yè)。由于上市企業(yè)并購的積極影響，一些上市企業(yè)的管理人員，為了增加企業(yè)的經(jīng)濟能力，拓展企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模，與不同企業(yè)進行并購發(fā)展，在提高企業(yè)業(yè)績的同時，促進企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

（二）我國上市企業(yè)進行換股并購的其它原因闡述

對我國上市企業(yè)進行換股并購的其它原因闡述，其主要存在以下幾個因素：其一， 是上市公司的快速擴張。對于一些企業(yè)來說，如果想要促進自身的長遠發(fā)展嗎，單單依靠自身的經(jīng)濟發(fā)展具有局限性，發(fā)展空間較小，發(fā)展速度較慢。為了在有效時間內(nèi)，增加企業(yè)的經(jīng)濟實力，擴大企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模，提高企業(yè)的經(jīng)濟利潤，眾多上市企業(yè)開始進行換股并購，來促進企業(yè)的發(fā)展。站在時間與效果角度來看，企業(yè)并購帶來的經(jīng)濟效益和發(fā)展進程，大于企業(yè)創(chuàng)新開發(fā)新項目效益。其二，為了得到其它的資產(chǎn)支持與資源。對于一個企業(yè)來說，其在發(fā)展過程中，現(xiàn)有的股權無法靈活的進行交易，不能單獨的展開運作。例如：在企業(yè)發(fā)展過程中，企業(yè)無法對一些資質，以主體的名義進行申請，無法展開單獨交易活動?；蛘咂髽I(yè)在進行單獨交易活動時，自身的主體特質就會消失。由此可見，對于、上市企業(yè)來說，其為了得到其它的資產(chǎn)和資源的支持，只有進行企業(yè)的換股并購具有實際意義。其三，為了解決短期的財務困難。換股并購是企業(yè)在較短時間內(nèi)，獲得較大經(jīng)濟利益的主要渠道。進行換股并購的企業(yè)單位，其自身的財務能力和指標高于沒有合并的兩個不同企業(yè)的財務水平。

二、我國上市公司換股并購的法律規(guī)范問題分析

（一）換股價格與比例帶來的問題

企業(yè)在進行換股并購時，對于現(xiàn)金的并購作業(yè)來說，不同企業(yè)在實際并購前期，較為關注自身的內(nèi)在價值。企業(yè)在進行換購并購時，不同企業(yè)在實際并購前期，則較為關注換股價格和比例問題。無論是對現(xiàn)金并購來說，還是對于換股并購來說，企業(yè)主要是想要對自身的價值和并購企業(yè)的價值進行斷定，對企業(yè)的市場能力進行定價。企業(yè)在對定價進行討論和分析時，兩個不同并購企業(yè)的負責人員，會對自身的經(jīng)濟利益展開博弈。尤其是新股東增加時，換股并購企業(yè)沒有對原有的股東經(jīng)濟利益和現(xiàn)有新增股東的經(jīng)濟利益進行再次的劃分，沒有把不同企業(yè)主體的經(jīng)濟利益進行合理化劃分，導致?lián)Q股并購的企業(yè)矛盾和沖突較多。其次，在不同企業(yè)進行換股和并購時，其對于換股比例的判斷也存在較大問題，在相同的關系體系中，不同企業(yè)的主體是否可以得到自身的利益需求，換股的比例是否具有合理性，主要管理和控制的股東與小股東是否同意合并等等。我國上市企業(yè)在進行換股作業(yè)時，換股和并購價格與比例過程中，主要會考慮到企業(yè)的自身資產(chǎn)、企業(yè)的經(jīng)濟利益、企業(yè)的市場價格、企業(yè)的財務情況等等。

（二）股份回購帶來的問題

對于上市公司的股份并購作業(yè)來說，在在股份回購環(huán)節(jié)存在的問題，主要是原則的禁止問題。對于一些企業(yè)來說，其在對自身的外部發(fā)行股份進行回購時具有法律效應，這一具有法律效應的行為叫做股份回購。當下我國上市公司在進行企業(yè)的股份回購作業(yè)時，主要受到的原則禁止，主要體現(xiàn)在我國僅僅允許企業(yè)在規(guī)定的情況下，才可以進行回購，具有一定的局限性。依據(jù)我國的上市企業(yè)法來看，我國僅僅在企業(yè)的減資，與就業(yè)企業(yè)自身相同股份企業(yè)的不同公司合并。企業(yè)工作人員的激勵環(huán)節(jié)，才可以進行股份的回購。其次，對于企業(yè)自身來說，其在進行回購時，會受到不同股東的影響，假使在進行股份回購時，一些企業(yè)的股東給出反對意見，則將會極大的影響企業(yè)股份回購工作的開展。

（三）股東的信譽問題

股東的信譽問題主要就是并購和換股的誠信義務的體現(xiàn)。誠信義務主要包括忠實義務與注意義務。對于誠信義務來說，其主要是對企業(yè)的管理人員，企業(yè)的高層，為了保證滿足企業(yè)的發(fā)展要求，維護企業(yè)的發(fā)展信譽，要求其在企業(yè)發(fā)展過程中，不可以做出具有破壞公司信譽和形象的行為。股東的誠信義務是法律的主要體現(xiàn)，也是當下法律規(guī)范環(huán)節(jié)需要關注的問題。對于注意義務和忠實義務來說，就是指企業(yè)在進行并購和換股過程中，不同的參與人員和大小股東，要在維護企業(yè)經(jīng)濟利益的同時，要明確自身的實際工作職責，明確自身對企業(yè)發(fā)展的影響，在維護企業(yè)經(jīng)濟利益基礎上，維護企業(yè)的信譽，保證自身在換股和并購時，具有較好的行為。其次，股東代表的訴訟問題，也是股東信譽問題的主要體現(xiàn)，其在進行換股和并購時，產(chǎn)生的歧義和矛盾，進而帶來的訴訟問題，在當下上市公司的企業(yè)并購和換股過程中普遍存在。

三、我國上市公司換股并購有效進行

由上文的闡述，我們可以看出我國上市企業(yè)在進行并購和換股過程中，存在一些法律弊端。當下我國對上市公司的換股和并購的法律建設還不完善，下文主要是建立在我國現(xiàn)有法律基礎上，完善我國傳統(tǒng)法律弊端，給予上市企業(yè)換股和并購工作的建議和問題解決方法，保證我國上市企業(yè)換股和并購有效進行。

（一）立法與換股并購結合發(fā)展

對于換股并購來說，其僅僅是企業(yè)并購的一種方式，所以企業(yè)在進行換股并購作業(yè)時，建立在一般法律理論的基礎上，來進行企業(yè)的并購換股。站在立法的角度來看，當下我國無需在重新建立企業(yè)的換股并購法律，其在可以建立參西方國家的法律并購提點，來進行立法的管理和規(guī)范，保證我國上市企業(yè)換股并購的規(guī)范性和法律性。其可以利用具有分散形式的立法方法來進行管理，在并購和換股法律體系中，建立一個具有規(guī)范性的章節(jié)，保證其具有豐富的立法內(nèi)容，體現(xiàn)換股并購的立法內(nèi)容，全面貫徹立法的法律要求 ，增加換股并購的法律性，展現(xiàn)并購換股的立法特殊性，增加我國上市換股并購的法律層次性，增加立法在我國換股并購的立法法律性，增加不同企業(yè)的對換股并購的關注度，保證換股并購的法律性。其次，也可以把立法與企業(yè)換股并購的其它法律要求和條例結合發(fā)展，保證與換股并購不同章節(jié)結合。

（二）建立相互照應的立法配套體系

對于企業(yè)換股并購作業(yè)來說，其與企業(yè)的眾多法律條例具有緊密聯(lián)系。要想良好的進行企業(yè)的換股并購，關系到企業(yè)的管理、資本市場、財務發(fā)展、稅務和反壟斷等等。因此，對于企業(yè)立法的建立來說，其在進行換股并購時，首先建立相互照應的立法配套體系，需要把立法與企業(yè)的管理、資本市場、財務發(fā)展、稅務和反壟斷等等法律條例結合制定，增加立法的完善性。詳細來說，對于企業(yè)的換股并購法律的建設，要增加企業(yè)法與立法的聯(lián)系性、增加企業(yè)的證券法與立法的聯(lián)系性、增加企業(yè)交易法與立法的聯(lián)系性，增加企業(yè)的會計法、財務法等等與立法的聯(lián)系性。只有增加立法與企業(yè)不同法律的聯(lián)系性，才能保證立法的良好語作，保證不同法律體系的協(xié)調(diào)運作，建立完善的企業(yè)換股并購立法配套體系。

（三）增加對換股并購誠信義務和股份回購的關注度

誠信義務是當下企業(yè)換股并購的主要法律問題，因此要給予足夠的重視。 企業(yè)在進行換股并購時，不同股東為了自身企業(yè)利益和發(fā)展，容易帶來爭議和矛盾沖突，忽略合作企業(yè)和合作股東的利益，沒有樹立科學的誠信理念，沒有貫徹誠信義務理論依據(jù)。面對這一形勢，首先要增加誠信義務于立法的聯(lián)系性，明確不同企業(yè)主體和股東的行為準則，增加其自身的誠信義務關注度，為換股并購提供可行性依據(jù)。其次，為了增加立法與誠信義務的關系，可以建立定向的增發(fā)制度，建立企業(yè)的估價評判制度，學習西方的立法經(jīng)驗，來完善我國的市場體系。最后，也要增加對我國股份回購法律建設關注度，保證不同企業(yè)主體和股東，在進行企業(yè)回購時可以規(guī)范進行，國家要完善當下企業(yè)股份回購制度不斷，在保證回購作業(yè)具有法律性和規(guī)范性基礎上，增加回購的靈活性。

上市公司是我國的重要組成部分，對我國企業(yè)的發(fā)展具有較大影響，對我國經(jīng)濟的發(fā)展具有推動作用。因此，要增加對企業(yè)換股并購關注度，完善換股并購的法律弊端，增加并購換股的合理性和法律性。由上文闡述可以看出，當下我國上市企業(yè)換股并購存在以下幾個問題：換股價格與比例帶來的問題、股份回購帶來的問題、股東的信譽問題。為了完善企業(yè)換股并購存在問題，首先要把立法與換股并購結合發(fā)展，建立相互照應的立法配套體系，增加對換股并購誠信義務和股份回購的關注度。

參考文獻：

[1]張述兵.我國上市公司并購中換股比例確定研究.北京交通大學.2014.

[2]萬小蘭.公司換股并購中的現(xiàn)金選擇權制度分析.華東政法大學.2014.

[3]張文宇.我國上市公司換股并購的法律規(guī)范問題.華東政法大學.2014.

[4]任文瑋.我國公司換股并購法律制度研究.山西財經(jīng)大學.2011.

[5]李琳.論跨境換股并購的法律規(guī)制.西南政法大學.2008.

[6]何丹.我國上市公司并購支付方式及其財務會計問題研究.西南財經(jīng)大學.2002.

[7]雷筠.我國上市公司換股合并中的股東權益保護問題研究.華中科技大學.2014.

[8]田滿文.中國上市公司并購的效率評價與制度優(yōu)化研究.東北大學.2010.

[9]魏文彪.中國鋁業(yè)換股并購包頭鋁業(yè)換股方式研究及評價.中國社會科學院研究生院.2008.

[10]姜盼.中國資本市場換股并購現(xiàn)金選擇權問題研究.東北財經(jīng)大學.2012.