郭振華

（030801 山西大學(xué)法學(xué)院 山西 太原）

我國民事送達(dá)制度研究

郭振華

（030801 山西大學(xué)法學(xué)院 山西 太原）

當(dāng)前，學(xué)者和司法實(shí)踐者們已對民事送達(dá)制度存在的問題和原因進(jìn)行了反思，有的從理論來構(gòu)建民事送達(dá)制度，缺乏實(shí)踐的對照；有的依托實(shí)踐提出民事送達(dá)存在的問題和原因，卻又不夠系統(tǒng)化。因此，筆者著重于基層辦案實(shí)踐，運(yùn)用案例分析法、經(jīng)驗(yàn)總結(jié)法、辯證分析法，對民事送達(dá)難進(jìn)行立法和實(shí)踐分析，為我國民事訴訟中送達(dá)難存在的問題，提供一點(diǎn)微薄的建議。

民事訴訟；民事送達(dá)；送達(dá)方式；制度完善

一、送達(dá)的概念

送達(dá)，從組字構(gòu)詞上講是一個(gè)實(shí)施行為和一個(gè)結(jié)果狀態(tài)的組合，民事送達(dá)就是按照人民法院的固有程序，將法律文書送交給當(dāng)事人。我國民訴法第八十四條至第九十二條共規(guī)定了直接送達(dá)、電子送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、公告送達(dá)七種送達(dá)方式，目前大多數(shù)法院都采取電話通知本人到本院領(lǐng)取的方式為先，郵寄送達(dá)為主體，委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)為少數(shù)，輔以留置送達(dá)，電子送達(dá)不常，公告送達(dá)為最后選擇的送達(dá)模式。

二、司法實(shí)踐中民事送達(dá)難存在的問題

原告侯某某訴被告王某某離婚糾紛，原、被告因打工相識后，自由戀愛，成家后定居在某某縣，過了七八年，原、被告因感情不和，起訴至某某縣人民法院，審判人員接到案件后，打電話通知被告王某某來法院領(lǐng)取相關(guān)的法律文書，被告明確一禮拜后才能從外地回來，五日后，被告從外地回到某某法院，在審判人員辦公室送達(dá)起訴狀副本、舉證責(zé)任書、應(yīng)訴通知書，后電話通知王某某領(lǐng)取開庭傳票，被告王某某電話里口頭承諾，過幾天就去法院領(lǐng)取傳票，可到開庭日，王某某也未到庭，中途法院審判人員也采取過其他的送達(dá)方式，如郵遞送達(dá)被退回（本人不在指定地址），又因是離婚案件，《民事訴訟法》第62條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。”被告王某某電話能打通，也接電話與法官交流，但王某某具體的藏身地址無法得知，其不來法院領(lǐng)取傳票和應(yīng)訴書，拘傳無法使用，被告人下落不明確，其他方式不能送達(dá)，也不能使用兜底公告送達(dá)，致使案件審理中斷，于是根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第六項(xiàng)中止了案件，后原告侯某某無奈，申請了撤訴。該案件的發(fā)生致使原告的合法權(quán)益受到損害，后檢察院民行科對案卷查評時(shí)，下達(dá)了責(zé)令改正書，要求按民事訴訟法規(guī)定的五日內(nèi)送達(dá)起訴書副本。此案沒按法律規(guī)定辦理，存在程序問題，像民訴法規(guī)定的五日送達(dá)內(nèi)的規(guī)定，一多半案件實(shí)現(xiàn)不了，理論跟司法實(shí)踐相脫節(jié)，損失了法律的權(quán)威。

在本案中，涉及了民事訴訟送達(dá)的好幾種送達(dá)方式，直接送達(dá)，郵遞送達(dá)、公告送達(dá)，在司法實(shí)踐中，每一種送達(dá)方式，都存在著問題：

直接送達(dá)中，①概念混淆。我國民事訴訟法第八十五條規(guī)定受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；該條款強(qiáng)調(diào)了國籍屬性即“公民”，而依據(jù)我國憲法第三十三條規(guī)定凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。從上面條款看受送達(dá)人如果是外國人或無國籍的人在我國居住，其同住成年家屬不可以適用直接送達(dá)。而另一方面，根據(jù)我國民事訴訟中的郵寄送達(dá)制度，該中國公民卻可以簽收司法專遞，可適用郵寄送達(dá)。很顯然，我國關(guān)于直接送達(dá)的制度設(shè)計(jì)出現(xiàn)了不平等和序位錯(cuò)亂，一種是外國人訴訟權(quán)利與中國公民訴訟權(quán)利的不平等，另一種是送達(dá)制度內(nèi)部不同送達(dá)方式之間的序位錯(cuò)亂。②直接送達(dá)主體不明確。法院內(nèi)部,到底由什么機(jī)構(gòu)和人員實(shí)施送達(dá)沒有統(tǒng)一做法。有的法院由書記員送達(dá),有的由司法警察送達(dá),還有的由承辦法官送達(dá),甚至為滿足送達(dá)須有兩名人員同時(shí)進(jìn)行的條件，法院臨時(shí)工也成了送達(dá)人。

郵寄送達(dá)中，法院需要為郵局瑕疵或無效承擔(dān)責(zé)任。由于郵遞人員專業(yè)技能及責(zé)任心問題，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)送達(dá)無效從而造成案件程序上的瑕疵。如：郵件真實(shí)簽收人與郵件回執(zhí)上的署名不一致或郵件代收人身份不明確，造成無法確定送達(dá)是否具有法律效力。

三、完善我國民事訴訟送達(dá)制度的思考及建議

解決“送達(dá)難”的問題，首先應(yīng)當(dāng)解決民事送達(dá)制度的立法問題。民事訴訟送達(dá)問題當(dāng)中五日內(nèi)送達(dá)起訴狀副本的立法與司法脫節(jié)，民事送達(dá)本身就存在難以送達(dá)的問題，然而卻規(guī)定了具體的五日期限，與實(shí)踐司法相違背，五日送達(dá)應(yīng)該修改為，在審理期限屆滿前一個(gè)月送達(dá)即可，這樣修改既與實(shí)踐相符，又不損法律的威嚴(yán)。

直接送達(dá)中，首先，修改法律術(shù)語，將民事訴訟法第八十五條中公民改為自然人，賦予本國人和外國人平等的訴訟權(quán)利。其次，借鑒德國民事訴訟法的規(guī)定,在我國立法中規(guī)定由書記員負(fù)責(zé)送達(dá)事務(wù),而司法警察和郵政機(jī)關(guān)作為書記員委托的具體執(zhí)達(dá)人。

郵寄送達(dá)中，首先，在訴訟程序結(jié)束之前發(fā)現(xiàn)送達(dá)失效的，如法院郵寄出錯(cuò)導(dǎo)致當(dāng)事人無法參與訴訟，包括文書內(nèi)容錯(cuò)誤、郵政投送不規(guī)范、郵件丟失等，受送達(dá)人可向法院提起送達(dá)異議。異議成立的，法院應(yīng)將訴訟程序恢復(fù)至郵寄送達(dá)前的狀態(tài)。其次，在判決作出后生效前發(fā)現(xiàn)送達(dá)失效，受送達(dá)人可提起上訴，上訴成立的，法院應(yīng)當(dāng)撤銷原裁判，重新發(fā)回原審進(jìn)法院進(jìn)行訴訟。最后，判決生效后發(fā)現(xiàn)送達(dá)失效，當(dāng)事人向法院提出再審申請，異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)撤銷原裁判，恢復(fù)訴訟程序，并以原訴訟形式進(jìn)行。除此之外，我國民事訴訟法應(yīng)當(dāng)在法定再審事由中應(yīng)明確無效送達(dá)行為屬于法定再審事由，為當(dāng)事人送達(dá)救濟(jì)提供明確的法律依據(jù)。

公告送達(dá)中，首先，法院應(yīng)嚴(yán)格審查下落不明，看其是真正的下落不明（包括宣告死亡、宣告失蹤），還是其近親屬不知其下落，這兩種都是真正意義上的下落不明，其原因可能是高速社會(huì)發(fā)展，導(dǎo)致人口流動(dòng)頻繁，或者出現(xiàn)意外，未銷戶者。還有一種下落不明是人為設(shè)置的，受送達(dá)人為了逃避相應(yīng)的責(zé)任，致使相關(guān)的單位或者居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者朋友不知其下落，為了防止人為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，司法解釋應(yīng)明確標(biāo)準(zhǔn)，如把受送達(dá)人的戶籍所在地或者經(jīng)常居住地、電話、單位納入認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。其次，司法對于其他的方式是否窮盡，也應(yīng)明確列舉，如須具有直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、電子送達(dá)等具有不能送達(dá)的書面性文書，加上受送達(dá)人下落不明，才能啟動(dòng)公告送達(dá)。

總之，送達(dá)是當(dāng)事人、其他訴訟參與人與法院之間訴訟行為的基本聯(lián)系方式，缺少了送達(dá)，整個(gè)民事訴訟就像一灘死水，無法進(jìn)行。因此，我們應(yīng)高度重視并進(jìn)一步完善民事送達(dá)制度，破解民事送達(dá)難的現(xiàn)實(shí)司法困境，建立一種便捷有效的民事送達(dá)制度，使人民在每一個(gè)司法案件中都能享受到公平正義。

[1]劉松，《我國民事送達(dá)制度中直接送達(dá)的檢討與反思》，載《法制與社會(huì)》2014年9月（下）.

[2]包婉瑩，《對民事送達(dá)的實(shí)踐性思考》，載《法制與社會(huì)》2015年2期（下）.

郭振華（1985.2～），山西大學(xué)法學(xué)院2013在職法碩。