張 震

（530000 廣西婦產(chǎn)醫(yī)院 廣西 南寧）

淺析企業(yè)民間借貸法律問題探究

張 震

（530000 廣西婦產(chǎn)醫(yī)院 廣西 南寧）

企業(yè)民間借貸是當前很多企業(yè)選擇的一條重要融資途徑。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，民間借貸行為越來越常見。在一些經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)民間借貸行為已經(jīng)成為了當?shù)孛癖娛走x的理財投資方式。企業(yè)間民間借貸行為實際上是一種非常常見的經(jīng)濟現(xiàn)象，在銀行放貸條件嚴格的大環(huán)境下，民間借貸是很多中小企業(yè)解決資金困難的必須方式，企業(yè)間的借貸則是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求，法律應認可企業(yè)間借貸的合法性并對企業(yè)間的借貸行為進行規(guī)范。

企業(yè)間民間借貸；表現(xiàn)形式；立法現(xiàn)狀

一、企業(yè)間民間借貸表現(xiàn)形式

1.民間借貸金融機構(gòu)

常見的民間借貸金融機構(gòu)有投資公司、擔保公司、金融中介公司等。其中投資公司一般以其自有資金從事放貸經(jīng)營，也有的進行民間借貸金融產(chǎn)品銷售；擔保公司有一定的自有資產(chǎn)，但是僅在銀行對企業(yè)放貸時充當擔保人以證明借款人的資信狀況，向借款人收取擔保費用，但一般需借款人提供反擔保；金融中介公司則一般不直接參與放貸活動，僅在借貸雙方中起到橋梁作用。

2.假借個人借款實為企業(yè)間借貸

（1）股東將公司資金以個人名義出借。在實踐中，有些公司股東常將公司資金以個人名義借出，既不符合《會計準則》，也不符合《公司法》規(guī)定。因為公司成立后，股東出資與股東個人財產(chǎn)隨即分離，形成公司獨立資產(chǎn)。股東將公司的資金以個人名義借出，即有抽逃資金之嫌。而且，由于會計程序上的不合法，此類借貸合同應屬于無效合同，本金應及時歸還公司賬戶。股東因此所得利息應予以收繳，構(gòu)成抽逃資金罪可以追究刑事責任。

（2）企業(yè)資金名義上借給個人而實際借給企業(yè)。實務中有些企業(yè)為了規(guī)避企業(yè)間不能進行借貸行為的法律規(guī)定，將企業(yè)資金借給個人，然后由個人再將資金借貸給企業(yè)，公司為借款提供擔?；颍ㄇ遥┕蓶|為借款提供股權(quán)質(zhì)押。在實務中這樣的操作規(guī)避了企業(yè)之間的直接借貸行為，法律上是認可的，但在實務中也存在一定的法律問題，如財務會計問題、股東會決議問題等。

3.其他方式

（1）通過銀行委托借款實現(xiàn)企業(yè)間合法有息借貸。此種方式是指由企業(yè)委托人提供合法來源的資金，委托業(yè)務銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回。其中企業(yè)委托人與受托業(yè)務銀行之間為委托代理關系，受托人與借款人之間為借貸關系。

（2）通過質(zhì)押擔保方式實現(xiàn)企業(yè)間融資目的。企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔保，實現(xiàn)企業(yè)間借貸融資的目的。而在這種情況下，銀行的法律地位是出借人，資金方的法律地位是擔保人。

（3）其他變相借貸。包括聯(lián)營形式的借貸、票據(jù)形式的借貸、融資租賃形式的借貸、補償貿(mào)易形式的借貸、買賣賒欠形式的借貸、買空賣空形式的借貸、虛擬回購形式的借貸等。

二、企業(yè)間民間借貸立法現(xiàn)狀

1.合同效力認定規(guī)定

1996年9月23日最高人民法院在《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》稱：企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。還有最高院《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四個問題第2條規(guī)定：名為聯(lián)營實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確定合同無效。

2.違法結(jié)果處理規(guī)定

最高院在《關于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應當如何裁決問題的解答》稱：對企業(yè)之間相互借貸的出借方或者名為聯(lián)營、實為借貸的出資方尚未取得的約定利息，人民法院應依法向借款方收繳。因此，在民間借貸中，除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或約定取得的利息應予收繳，對另一方處以相當于銀行同期貸款利率的罰款。

三、企業(yè)間民間借貸法制環(huán)境發(fā)展與改善

1.立法方面

2006年《中國民營經(jīng)濟發(fā)展報告》藍皮書建議制定《放貸人條例》，讓眾多地下民間金融行為走到臺前。2007年初，央行研究局有關負責人表示，《放貸人條例》正在研討中。2008年8月，央行《2008年第二季度貨幣政策執(zhí)行報告》提出應加快我國有關非吸收存款類放貸人的立法進程，適時推出《放貸人條例》，合法定位民間借貸行為，引導其“陽光化”、規(guī)范化發(fā)展。決策層曾明確提出希望借《放貸人條例》從而“使一批符合條件的放貸人注冊放貸，解決中小企業(yè)融資難問題”。當時社會反響積極，業(yè)內(nèi)認為一旦條例通過就意味著銀行在信貸市場的壟斷地位將被打破，民間借貸合法化在將國家立法層面上得到確認。但該條例在2009年列入國務院二檔立法計劃后就再未出現(xiàn)在國務院年度立法計劃中。

實質(zhì)上，我國現(xiàn)行規(guī)定中確認企業(yè)間民間借貸合同無效的法律文件效力層級較低，應注意的是國家已出臺了一系列政策性的意見，如2005年《國務院關于鼓勵支持和引導個體私營等非公有制經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》中允許符合條件的非公有制企業(yè)發(fā)起設立金融中介服務機構(gòu)，2010年國務院《關于鼓勵和引導民間投資健康發(fā)展的若干意見》總體上明確了鼓勵民間投資進入各個領域，并支持民間資本發(fā)起設立信用擔保公司，鼓勵民間資本發(fā)起設立金融中介服務機構(gòu)。此兩個文件目前雖僅為國務院指導意見，在法律效力上并不屬于行政法規(guī)，且沒有相關配套文件，但隨著我國進一步加大金融體制改革力度，對于民間借貸的限制進一步被放寬，特別其中涉及到一些民間金融性質(zhì)企業(yè)的政策值得關注。據(jù)《全國新聞聯(lián)播》2011年11月9日報道，溫州市已經(jīng)宣布全面實施地方金融改革創(chuàng)新方案，試點設立“民間借貸登記服務中心”和民間資本管理服務公司。

2.司法態(tài)度

目前的司法實務中對于一般經(jīng)營性企業(yè)間借貸的態(tài)度是否定的，但如果深究其法律依據(jù)就顯得有些單薄。因為按照1999年出臺的《合同法》第52條規(guī)定，合法自愿的企業(yè)間借貸合同倘若沒有損害社會公共利益，則只能依照該條第五項“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”來認定其無效。而目前我國規(guī)定企業(yè)間借貸合同無效的規(guī)定《貸款通則》僅為部門規(guī)章，其他規(guī)定也顯然效力不夠。且《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第四條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”故而目前對于一般經(jīng)營性企業(yè)間借貸合同一律無效的司法態(tài)度是缺乏法律依據(jù)的。隨著立法觀念的轉(zhuǎn)變，同時也為了適應經(jīng)濟的發(fā)展的需要，各級人民法院在處理企業(yè)間借貸糾紛時，其傾向性意見是：雖認定合同無效，但在判令借款人返還出借本金的同時，還需付給出借人占用資金期間的利息，而不再對已取得或約定取得的利息進行收繳。