陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務(wù)所 江蘇 南京）

我國商事法律制度的困境與完善分析

陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務(wù)所 江蘇 南京）

改革開放以來，我國的商事立法進(jìn)程不斷加快，一系列商事單行法的頒布和實(shí)施，表明我國實(shí)質(zhì)意義上的商法體系建設(shè)已經(jīng)出具規(guī)模。但從商法的價(jià)值和理念的層面審視，我國現(xiàn)行商事立法仍存在著科學(xué)性不足、總綱性立法缺位和體系化不夠等諸多制度缺陷。完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)法律制度，建構(gòu)科學(xué)的商法制度體系，應(yīng)當(dāng)確保商法理念和價(jià)值體系的一貫性，強(qiáng)化商事立法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性和科學(xué)性，注重商法規(guī)范體系的系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。

商事；法律制度；困境；完善

一、我國現(xiàn)行商事法律制度的困境反思

1.商法制度體系的科學(xué)性不足

總體來看，我國現(xiàn)行商法制度體系的科學(xué)性不足，各商事單行法之間缺乏連貫的邏輯體系。由于商事單行法的頒布實(shí)施基本上是為了滿足我國經(jīng)濟(jì)體制改革和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的迫切需要，許多商事單行法的倉促出臺(tái)是為了填補(bǔ)因市場經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展而出現(xiàn)的大量法律真空，加之缺乏從現(xiàn)代商法理念層面對(duì)商法制度體系從整體上的科學(xué)把握，因而必然造成現(xiàn)行商事單行法構(gòu)成的商法制度體系在邏輯上不連貫，彼此之間不能相互照應(yīng)，甚至出現(xiàn)一些法律規(guī)范重復(fù)、矛盾和互相抵觸的現(xiàn)象。

2.總綱性商事立法缺位

長期以來，由于制定一部總綱性商事基本法的倡議并未得到立法機(jī)關(guān)和多數(shù)民法學(xué)者的認(rèn)同，我國現(xiàn)行商事法律體系中一直缺乏起統(tǒng)率作用的基本原則和一般性的商法規(guī)范，商事單行法缺乏總綱性商事立法的統(tǒng)領(lǐng)，無法形成彼此協(xié)調(diào)、具有統(tǒng)一性和整體性的法律體系。如由于缺乏關(guān)于商業(yè)名稱和商業(yè)登記的一般性法律規(guī)范和統(tǒng)一立法，有關(guān)企業(yè)名稱和企業(yè)登記的立法在立法技術(shù)上基本采取以組織形式為標(biāo)準(zhǔn)，即按照不同的企業(yè)組織形式，一種企業(yè)組織形式制定一部企業(yè)登記法規(guī)，先后制定的企業(yè)登記法律法規(guī)有十余部之多。其中既有關(guān)于企業(yè)法人登記的一般性法律文件，也有專門針對(duì)公司、合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記的行政法規(guī)、規(guī)章；既有對(duì)外商投資企業(yè)的專門規(guī)定，也有專門針對(duì)商事登記中某一環(huán)節(jié)而制定的法律文件。這種分散式立法導(dǎo)致我國企業(yè)登記制度既存在相互重疊的現(xiàn)象，造成立法資源的嚴(yán)重浪費(fèi)，又留有不少的法律空白和盲點(diǎn)，體系結(jié)構(gòu)可謂極不合理。

3.商法體系的相對(duì)獨(dú)立性無法彰顯

在民商合一的立法體例下，盡管我國頒布實(shí)施了大量的商事單行法，但相對(duì)于成熟的民法體系而言，作為特別法的商法體系之相對(duì)獨(dú)立性仍顯不足。無論是商法理念、商法價(jià)值還是商法賴以存在的基礎(chǔ)都決定了商法在規(guī)范結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)具有相對(duì)獨(dú)立的體系。而從我國目前的民商立法模式來看，一方面，在民法典尚未出臺(tái)的情況下，以《民法通則》作為上位法的民商事法律體系，仍然只能稱之為“實(shí)質(zhì)意義的民商合一”,商事單行法無法完全涵括于民法典之下。另一方面，在《合同法》《擔(dān)保法》《物權(quán)法》等民事立法中也存在大量的商法規(guī)范，使得商法規(guī)范以民法規(guī)范的形式表現(xiàn)出來，商法規(guī)范應(yīng)遵循的基本理念與特殊原則被忽略。

二、完善我國商事法律制度的基本思路

1.商法理念和價(jià)值體系的一貫性

商法體系的建構(gòu)首先要確保在體現(xiàn)商法理念和反映商法價(jià)值體系上的一以貫之。一方面，商法的概念、規(guī)則及制度體系必須始終秉持商法的基本理念，營利為本、商人自治、風(fēng)險(xiǎn)防范、社會(huì)責(zé)任等現(xiàn)代商法理念必須在建構(gòu)的商法體系中得到全面反映和充分體現(xiàn)。另一方面，雖然商法的規(guī)范大多為技術(shù)性規(guī)范，但是系統(tǒng)化的商法規(guī)范體系絕不是剝離于法的價(jià)值之外的純規(guī)則，其必須妥善解決商法的價(jià)值取向問題。

商法的價(jià)值體系蘊(yùn)含商法的目的，并集中體現(xiàn)于商法的概念、原則和規(guī)范體系之中。商法的制度創(chuàng)設(shè)和規(guī)范設(shè)計(jì)只有始終如一地貫徹交易自由、交易效率、交易公平、交易秩序等商法價(jià)值，才能形成一個(gè)健全的商法體系。只有保持商法理念和價(jià)值體系的一貫性，才能在商法體系建構(gòu)中有效地處理好民法和商法的關(guān)系。簡而言之，既要肯定民法作為私法的一般法地位，又要充分認(rèn)識(shí)到商法作為特別私法的獨(dú)立性地位。

2.商法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性

商法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性主要通過商法概念之間的位階構(gòu)造和規(guī)范的邏輯性加以體現(xiàn)，在這一過程中，形式邏輯扮演著極為重要的角色。在這一邏輯體系中，商法的上位概念和規(guī)范與下位概念和規(guī)范之間是雙向運(yùn)動(dòng)和相輔相成的，即通過上位概念和規(guī)范所蘊(yùn)含的商法理念和價(jià)值向下演繹出不同的下位概念和規(guī)范；反之，也可以通過對(duì)下位商法概念和規(guī)范歸納，抽象化成共同的上位概念和規(guī)范。當(dāng)前，我國尚不具備制定商法典的基礎(chǔ)和條件，而已有商法典的大陸法系國家也普遍存在以大量商事單行法的形式，來彌補(bǔ)商法典本身體系過于僵化的不足的現(xiàn)象。故此，當(dāng)務(wù)之急應(yīng)當(dāng)是按照上述商法結(jié)構(gòu)體系對(duì)商法原則、概念和規(guī)范的基本要求，進(jìn)一步理順我國現(xiàn)行的各商事單行法之間的邏輯關(guān)系，確立不同商事單行法規(guī)之間的體系位階，消除不同位階的商事法規(guī)之間的矛盾和沖突，進(jìn)而逐步歸納、抽象出高位階的商法概念和規(guī)范，為制定總綱性的形式商法規(guī)范——《商事通則》奠定規(guī)范和邏輯基礎(chǔ)。

3.商法規(guī)范體系的協(xié)調(diào)性

首先，“協(xié)調(diào)性要求具體的法律制度之間、法律效力等級(jí)之間，應(yīng)當(dāng)相互協(xié)調(diào)構(gòu)成一個(gè)有機(jī)體系，形式商法的協(xié)調(diào)性是實(shí)質(zhì)商法的體系性在商法規(guī)范層面的客觀要求。”

建構(gòu)商法制度體系需要將所有的現(xiàn)行單行商事法作為一個(gè)集合體，進(jìn)行系統(tǒng)化的整體思考，對(duì)現(xiàn)行的商事單行法加以分析、抽象化后納入一個(gè)在邏輯上位階分明，彼此協(xié)調(diào)，且沒有明顯法律漏洞的規(guī)范體系之中，該規(guī)范體系應(yīng)該構(gòu)成一個(gè)以商事基本法為統(tǒng)領(lǐng)、以商事單行法為支撐、以商事法規(guī)和規(guī)章為補(bǔ)充的完整的商法規(guī)范系統(tǒng)，并力求對(duì)未來可能發(fā)生的商事活動(dòng)在邏輯上都能夠有效涵蓋。

其次，建構(gòu)的商法規(guī)范體系應(yīng)始終以貫徹和落實(shí)商法理念為基本目標(biāo)，在商法價(jià)值具體化為商事法律規(guī)范過程中，經(jīng)由歸納和抽象從而向商法理念不斷趨近，最終將促使商事法律規(guī)范不僅在邏輯體系上，而且在價(jià)值判斷上具備協(xié)調(diào)性與統(tǒng)一性。而具備協(xié)調(diào)性與統(tǒng)一性的商法規(guī)范體系反過來也有助于發(fā)現(xiàn)各商法規(guī)范相互之間，以及商法規(guī)范與商法概念和基本原則之間的意旨關(guān)聯(lián)，以便使各規(guī)定所立足的價(jià)值判斷能獲得同一商法理念的肯定，從而盡可能地消除各商法規(guī)范之間的矛盾。

再次，建構(gòu)的商法規(guī)范體系應(yīng)當(dāng)是一個(gè)在邏輯上經(jīng)過窮盡枝分的整體體系。一個(gè)符合理性化要求的商法制度體系，絕不是對(duì)現(xiàn)行商事單行法規(guī)范的簡單匯總，而是要按照協(xié)調(diào)性、統(tǒng)一性和整體性的原則和要求，以商法理念為引領(lǐng)、以商法價(jià)值為目標(biāo)、以商法原則為支撐、以商法規(guī)則為基礎(chǔ)而構(gòu)建起來的邏輯嚴(yán)密、有機(jī)結(jié)合的法律體系。

[1]范健.論我國商事立法的體系化——制定《商事通則》之理論思考[J].清華法學(xué).2008

[2]王建文.中國商法立法體系批判與建構(gòu)[M].北京：法律出版社.2008