高 珺

（341099 江西理工大學(xué) 江西 贛州）

合同解除溯及力問題研究

高 珺

（341099 江西理工大學(xué) 江西 贛州）

解除權(quán)是合同主體所享有的一項(xiàng)重要權(quán)利，是民法意思自治原則在合同中的體現(xiàn)。合同是合同主體實(shí)現(xiàn)利益交換的方式，解除權(quán)的產(chǎn)生源于合同預(yù)期利益未能實(shí)現(xiàn)，從解除權(quán)自身而言，其又是合同債權(quán)效力的一種，解除權(quán)的行使將導(dǎo)致合同解除。合同一旦解除，合同雙方的權(quán)利義務(wù)則消滅，將產(chǎn)生一系列法律后果，其中合同解除的溯及力問題是合同解除法律效力需要討論的重要內(nèi)容之一。

合同解除；繼續(xù)性合同；非繼續(xù)性合同；溯及力

隨著市場經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展，合同在我們生活中越來越普遍，但無論在理論上，還是司法實(shí)踐當(dāng)中我國合同法仍存在著諸多的問題。合同解除制度是民法上的一項(xiàng)基本制度，其立法受到各國越來越多的重視，但由于各國的政治經(jīng)濟(jì)條件和法律文化背景的不同，對其的規(guī)定都不一樣，我國如何立足于自己的實(shí)際情況和國情，對其予以借鑒，是完善我國合同解除制度的關(guān)鍵所在。

一、我國立法基本現(xiàn)狀

我國現(xiàn)適用的還是1999年10月1日開始施行的合同法，隨著經(jīng)濟(jì)生活的不斷豐富，這部上個(gè)世紀(jì)的法律在許多方面存在著不足。關(guān)于合同解除的溯及力問題，也是在這部法律中才規(guī)定的，不過也只是在第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！庇纱丝梢钥闯鑫覈⑽疵魑囊?guī)定合同解除后的溯及力問題。

二、關(guān)于合同解除溯及力問題的學(xué)說

1.大陸法系存在的學(xué)說

合同解除有溯及力，是指“合同解除使合同關(guān)系溯及既往的歸于消滅，而原合同相當(dāng)于自始不成立”；合同解除無溯及力，是指“合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)硐麥纾獬暗暮贤P(guān)系仍然有效”。合同解除有無溯及力是合同解除制度中的一個(gè)至關(guān)重要的問題。大陸法系學(xué)者對此有三種觀點(diǎn)：

（1）直接效力說，認(rèn)為合同解除溯及于合同成立時(shí)消滅合同的效力，尚未履行的不再履行，已經(jīng)履行的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。

（2）間接效力說，認(rèn)為合同解除并非消滅合同所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而是阻止其效力發(fā)生，尚未履行的產(chǎn)生拒絕履行抗辯權(quán)，已經(jīng)履行的發(fā)生返還請求權(quán)。根據(jù)此說，在損害賠償?shù)姆秶贤ǔ＝忉尀橐月男欣鏋闇?zhǔn)。

（3）折衷說，認(rèn)為合同解除時(shí)，尚未履行的債務(wù)自此時(shí)消滅(與直接效果說相同)，已經(jīng)履行的發(fā)生返還請求權(quán)（與間接效果說相同）。由契約發(fā)生的債務(wù)中，未履行者因失效而消滅。

2.我國學(xué)者的觀點(diǎn)

關(guān)于合同解除有無溯及力的問題，我國合同法并無明確系統(tǒng)的規(guī)定。我國學(xué)者對于合同解除溯及力問題，有著不同的觀點(diǎn)。崔建遠(yuǎn)教授認(rèn)為根據(jù)體系解釋，合同解除溯及力問題應(yīng)采用直接效果說，而折衷說不符合我國合同法第97條規(guī)定的文義和規(guī)范意志，解除不消滅合同關(guān)系之說不符合客觀事實(shí)，將恢復(fù)原狀義務(wù)作為合同解除導(dǎo)致的返還債務(wù)存在著難以克服的弱點(diǎn)。折衷說與我國合同法第97條的解讀、對合同與違約損害賠償之間的依存關(guān)系的認(rèn)識存在著誤區(qū)，在利益衡量方面處于劣勢。在合同無效、合同被撤銷和合同解除三者之間關(guān)系的把握上，折衷說看錯(cuò)了法律評價(jià)的重心，并且折衷說關(guān)于解除權(quán)行使的行為引起物權(quán)變動之說不能成立。王利明教授認(rèn)為依據(jù)合同的履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀和采取其他的補(bǔ)救措施，所以合同解除具有溯及力問題也應(yīng)該視具體情況而定。

三、我國通說觀點(diǎn)

雖然我國合同法對合同解除是否具有溯及力并無明確系統(tǒng)的規(guī)定，但是我國通說認(rèn)為合同的解除無溯及力，原則上約定解除的合同有無溯及力依據(jù)當(dāng)事人之間的約定；因不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，原則上不能有溯及力，但是由此而導(dǎo)致不公正后果時(shí)則宜有溯及力；對于違約行為有無溯及力應(yīng)具體分析。對于違約行為解除合同有無溯及力，有以下幾點(diǎn)情況：

1.非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力

所謂非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就非繼續(xù)性合同的性質(zhì)而言，當(dāng)它被解除時(shí)能夠恢復(fù)原狀，即已經(jīng)進(jìn)行的給付能夠返還給付人，恢復(fù)原狀是解除有溯及力的效果及標(biāo)志。

由于守約方已經(jīng)履行其債務(wù)時(shí)，違約解除有溯及力對他有利。有溯及力的解除發(fā)生恢復(fù)原狀的效果，在當(dāng)事人已經(jīng)部分或全部履行時(shí)，發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。該義務(wù)以恢復(fù)給付的原狀為目的，其范圍應(yīng)該以給付人履行時(shí)所支出的價(jià)值額為標(biāo)準(zhǔn)，受領(lǐng)人因此獲得利益與否，在所不問。因此，在守約方已經(jīng)部分或全部履行了其債務(wù)時(shí)，恢復(fù)原狀顯然能在數(shù)量上保證他獲得全部返還。即使是違約方獲得的給付已經(jīng)減少或者全部喪失，也不能免除返還的義務(wù)。更重要的是違約解除有溯及力，在返還給付的效果強(qiáng)弱上也有利于守約方。因?yàn)槲覈晌闯姓J(rèn)物權(quán)行為獨(dú)立性與無因性的理論，合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力直接取決于債權(quán)合同的效力，而不由物權(quán)合同的生效所決定。

2.繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力

所謂繼續(xù)性合同，是指履行必須在一定繼續(xù)的時(shí)間內(nèi)完成，而不是一時(shí)或一次完成的合同，如租賃合同、倉儲合同等均屬此類。

租賃、借用、消費(fèi)借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標(biāo)的物為目的，已經(jīng)被受領(lǐng)方享用的標(biāo)的物效益，是不能返還的，也就不能恢復(fù)原狀。這些合同解除不管有無溯及力，給付人都只能請求對方返還相應(yīng)的價(jià)金，在雙方為相應(yīng)的給付時(shí)，有溯及力除了增加不必要的迂回曲折外，對當(dāng)事人沒有任何好處，因此不如規(guī)定這些合同的解除無溯及力，除非當(dāng)事人有相反的約定。

[1]崔建遠(yuǎn).《合同法（第五版）》.法律出版社，2010年版.第286頁.

[2][日]水本浩.《契約法》.有斐閣，1995年版.第107頁.

[3][日]鈴木祿彌.《物權(quán)的變動與對抗》.渠濤譯.社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，1999年版，第131頁.

[4]崔建遠(yuǎn)，吳光榮.《我國合同法上解除權(quán)的行使規(guī)范》.中外民商裁判網(wǎng).

[5]自黃立.《民法債編總論》.中國政法大學(xué)出版社，2002年版.第530頁.

高珺（1991.11～），女，漢族，江西上饒人，在讀碩士研究生，研究方向：民商法學(xué)。