黃又可

廣東明思律師事務(wù)所，廣東 廣州 510030

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試論民間借貸合同對(duì)履行地?zé)o約定或約定不明時(shí)合同履行地的確定

黃又可

廣東明思律師事務(wù)所，廣東 廣州 510030

市場(chǎng)的不斷開拓，金融的不斷發(fā)展，資金流動(dòng)的高轉(zhuǎn)和需求的增加，促成民間借貸活動(dòng)的形成和不斷飛越式發(fā)展。然而民間借貸的不規(guī)范性和貸款人風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)的缺乏，發(fā)生糾紛的概率也呈逐年上升的趨勢(shì)。在當(dāng)事人向合同履行地法院起訴時(shí)，案件到底應(yīng)歸何處法院管轄，理論和實(shí)踐中均存爭(zhēng)議?，F(xiàn)本文針對(duì)合同履行地的相關(guān)理論進(jìn)行深入的分析和探討。

民間借貸合同；合同履行地；接受貨幣所在地一方

一、民間借貸合同的定義及特性

民間借貸合同是一種借款合同，是指具有民事行為能力和民事責(zé)任人能力的適格主體間簽訂的一種約定合同權(quán)利義務(wù)、貨幣轉(zhuǎn)移方式、返還借款期限等的一種實(shí)踐性借款合同。其中合同中最重要的就是關(guān)于金錢的給付和給付時(shí)間，由于該類合同是實(shí)踐性合同，該類型的合同生效的時(shí)間就是交付金錢的時(shí)間即從交付金錢的那一刻，合同即告生效，產(chǎn)生法律效應(yīng)，約束合同雙方當(dāng)事人。交付貨幣一方一般可稱之為出借人、債權(quán)人、貸款人，在簽訂合同時(shí)或者之后一定時(shí)間承擔(dān)交付貨幣的義務(wù)，在借款期限滿后其享有向借款人追要欠款的權(quán)利；而接受貨幣一方一般稱之為借款人、債務(wù)人、借用人，在合同生效時(shí)或者之后其享有取得貨幣的權(quán)利，在借款期限屆滿后其應(yīng)承擔(dān)還款的義務(wù)。

在我國(guó)，根據(jù)合同主體的劃分，存在著兩種借款合同：貸款合同和民間借貸合同。兩種合同的不同之處只是依據(jù)主體的不同而作不同區(qū)分，貸款合同的主體是有國(guó)家授權(quán)或許可并取得經(jīng)營(yíng)許可證等的金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人、社會(huì)組織、企事業(yè)等，而在民間借貸合同中，其主體卻并非是國(guó)家授權(quán)和許可的金融機(jī)構(gòu)等。[1]

但是根據(jù)主體的不同來(lái)劃分，民間借貸合同又分為兩種：個(gè)人借貸合同和非個(gè)人借貸合同。其中個(gè)人借貸合同是指?jìng)€(gè)人與個(gè)人之間的借貸，非個(gè)人借貸合同是指?jìng)€(gè)人與社會(huì)企事業(yè)單位等法人之間的借貸。而本文主要研究的就是個(gè)人借貸合同。

個(gè)人借貸的頻繁發(fā)生，需要研究其發(fā)生的根源，而探討其產(chǎn)生的來(lái)源就不得不談及其作為民間借貸合同所具有的如下特征：

(一)標(biāo)的的金錢性。借款合同的簽訂主要是為了實(shí)現(xiàn)借款人籌得貨幣資金的目的，作為一種特殊種類物的貨幣，沒(méi)有特定化，合同規(guī)定的合同期限屆至后，借款人負(fù)有返還同種類相同數(shù)額的貨幣義務(wù)。

(二)貨幣所有權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。貨幣作為一種特定的物質(zhì)，其實(shí)行的原則是誰(shuí)占有即誰(shuí)所有，而不問(wèn)該貨幣的原始所有人為誰(shuí)，這樣做更能使貨物交易或者其他交易能夠正常的運(yùn)行，從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，促進(jìn)社會(huì)的進(jìn)步。合同簽訂后，貸款人負(fù)有給付貨幣的義務(wù)，當(dāng)貸款人把錢款交付給借款人時(shí)，產(chǎn)生兩種法律效果，一是貨幣交付后，借款人占有該貨幣，取得該貨幣的所有權(quán)，此時(shí)貨幣的占有人是借款人而不是出借人，出借人此時(shí)喪失了對(duì)貨幣的控制；一種是貸款人交付貨幣時(shí)，該借款合同隨即產(chǎn)生法律效力，約束合同雙方當(dāng)事人，雙方當(dāng)事人需按照合同的約定行使權(quán)利，履行義務(wù)。

二、關(guān)于“接受貨幣所在地一方”的理解

根據(jù)《民事訴訟法》第二十三條規(guī)定，可知合同雙方當(dāng)事人因?yàn)楹贤m紛而起訴至法院時(shí)，擬起訴的當(dāng)事人出于方便的考慮，可以選擇被告住所地法院起訴，也可以選擇合同履行地法院起訴。但是對(duì)于合同履行地的選擇，卻存在著爭(zhēng)議。根據(jù)《民事訴訟法》司法解釋第十八條的規(guī)定，在合同沒(méi)有約定履行地的情況下，合同履行地應(yīng)為接受貨幣一方所在地。[2]

實(shí)踐中，借款合同的起訴方大部分是貸款方，貸款方也往往為了路程的便利、費(fèi)用、保全、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)等因素而更愿意選擇其住所地法院為起訴法院。對(duì)于接受貨幣所在地一方的理解，由于不同的法院不同的法官可能理解不同，就會(huì)導(dǎo)致在有的地區(qū)立案庭的法官因?yàn)椴徽J(rèn)同該觀點(diǎn)而對(duì)案件不予受理。由于實(shí)踐應(yīng)用中對(duì)該規(guī)則應(yīng)用的千差萬(wàn)別，需要深入探討對(duì)接受貨幣所在地一方的理解。對(duì)于接受貨幣所在地一方的理解，理論和實(shí)踐中存在如下幾種觀點(diǎn)：

(一)解釋說(shuō)

有學(xué)者認(rèn)為，《民間借貸規(guī)定》相對(duì)于《合同法》來(lái)說(shuō)是一種司法解釋，是合同法在實(shí)際應(yīng)用過(guò)程中，對(duì)實(shí)踐中產(chǎn)生的爭(zhēng)議事項(xiàng)進(jìn)一步確定概念、內(nèi)容和性質(zhì)的定性闡述。該規(guī)定的頒布，是基于對(duì)合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的保障，有利于依照國(guó)家政策的要求，符合當(dāng)事人和社會(huì)發(fā)展的要求，對(duì)當(dāng)事人之間形成的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行解讀和理解，體現(xiàn)應(yīng)有的法理和情理。所以，在合同中沒(méi)有特別規(guī)定的情況下，為了更好的體現(xiàn)當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)，依照規(guī)定和條文的字面解釋，規(guī)定中的接受貨幣一方指的是借款人住所地。[3]

(二)批復(fù)說(shuō)

依照最高院關(guān)于接受貨幣所在地一方的批復(fù)，其認(rèn)定接受貨幣所在地一方為貸款方所在地。在該類個(gè)人借貸合同中，該合同有兩個(gè)重要的特性，一個(gè)是該類型的合同是雙務(wù)合同，一個(gè)是該合同的標(biāo)的物為貨幣。而其中對(duì)于接受貨幣所在地一方的理解，最重要的還是貨幣的交付和返還的問(wèn)題，根據(jù)合同的約定，合同雙方當(dāng)事人，應(yīng)根據(jù)合同的約定行使權(quán)利履行義務(wù)，在合同簽訂后，貸款人負(fù)有支付貨幣的義務(wù)。合同履行期滿后，借款人負(fù)有返還貨幣的義務(wù)。實(shí)踐中，借款人往往因?yàn)楦鞣N原因而不愿返還借款，貸款人往往是原告，借款人往往是被告，所以，在借款人不返還借款的情況下，接受借款人欠款的是貸款人，可知貸款人一方住所地為合同履行地，除非合同另有約定或者雙方當(dāng)事人事后就此事達(dá)成了合議。

(三)階段說(shuō)

有學(xué)者認(rèn)為，可以把接受貨幣所在地一方做兩個(gè)階段的解讀，一個(gè)階段是合同簽訂后，貸款人交付貨款之前；一個(gè)是合同生效且履行期限屆滿后返還貨款的期間，根據(jù)該種階段的分類，容易依據(jù)各個(gè)階段的履行情況，從而確切的確定該階段中接受貨幣一方所在地。實(shí)踐中，往往是借款人不履行合同規(guī)定的返還合同約定的借款的義務(wù)，而很少發(fā)生貸款人沒(méi)有履行支付價(jià)款的義務(wù)。因?yàn)槿绻幱谇耙浑A段，貸款人不履行支付價(jià)款的義務(wù)，由于貸款人有閑散的資金和貸款人在該階段處于強(qiáng)勢(shì)地位，借款人一般百般折腰壓低姿態(tài)，如貸款人不履行支付價(jià)款的義務(wù)，借款人出于情面和弱勢(shì)的地位，一般不會(huì)向法院起訴，要求支付違約金。但是持該種觀點(diǎn)的人又有兩種不同的解讀：

1.階段實(shí)踐說(shuō)

有的學(xué)者認(rèn)為，雖然按照兩個(gè)階段來(lái)解讀，對(duì)于確定接受貨幣所在地一方的理解很容易。但是在實(shí)踐中，往往是借款人不履行合同規(guī)定的返還合同約定的借款的義務(wù)，極少甚至沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)貸款人不履行支付價(jià)款義務(wù)后，借款人起訴貸款人的案例。所以按照實(shí)踐的階段說(shuō)的觀點(diǎn)來(lái)說(shuō)，接受貨幣所在地一方為貸款人所在地一方。

2.階段理論說(shuō)

有的學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)該始終按照兩個(gè)階段來(lái)解讀，如若真的出現(xiàn)借款人起訴貸款人，要求貸款人履行合同中支付價(jià)款的義務(wù)，按照實(shí)踐的階段說(shuō)的觀點(diǎn)來(lái)確定接受貨幣所在地一方，將出現(xiàn)一定的不確定性。有原則必有例外，法律需要囊括生活的方方面面。所以持該種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，不能僅僅以實(shí)踐中發(fā)生的概率來(lái)定論。

三、個(gè)人借貸合同履行地的確定

上已述及對(duì)于接受貨幣一方所在地的理解，對(duì)于接受貨幣所在地一方的理解，有利于確定合同的履行地，從而為當(dāng)事人選擇正確的管轄法院提供了一定的理論和法律依據(jù)，由于對(duì)于接受貨幣所在地一方的理解有著不同的觀點(diǎn)，對(duì)于不同的觀點(diǎn)，確定履行地的觀點(diǎn)也存在以下幾種：

(一)根據(jù)解釋說(shuō)的觀點(diǎn)，其支持的學(xué)者把接受貨幣所在地一方為借款人所在地，那么合同履行地為借款人住所地。但是這種觀點(diǎn)在實(shí)踐當(dāng)中卻存在著問(wèn)題，由于受損的一方往往是貸款一方，在個(gè)人借貸合同糾紛中，絕大多數(shù)起訴者是貸款方，被告多數(shù)是借款方。而這問(wèn)題就出來(lái)了，如果法律規(guī)定由借款人所在地管轄，那么和法律規(guī)定的被告一方所在地管轄不是一樣的嗎？

(二)根據(jù)批復(fù)說(shuō)的觀點(diǎn)，可知當(dāng)合同履行地沒(méi)有約定時(shí)，貸款人一方所在地為合同履行地。此觀點(diǎn)雖然符合當(dāng)前實(shí)踐，但是其同時(shí)存在著不可忽視的問(wèn)題，就是如果借款人住所地和貸款人住所地距離遠(yuǎn)，對(duì)于借款人來(lái)說(shuō)，如果貸款人在其住所地法院起訴，那么勢(shì)必對(duì)借款人不公平，路費(fèi)、車費(fèi)、住宿費(fèi)等費(fèi)用明顯增加了借款人的負(fù)擔(dān)。

(三)根據(jù)階段說(shuō)的觀點(diǎn)可知，當(dāng)合同履行地沒(méi)有約定時(shí)，合同履行地有可能是貸款人住所地，也有可能是借款人住所地。合同簽訂后，貸款人交付貨款之前，合同履行地是借款人所在地，在合同生效且履行期限屆滿后返還貨款的期間，合同履行地為貸款人所在地。而根據(jù)階段說(shuō)的觀點(diǎn)，又存在著以下兩點(diǎn)分歧：

1.按照階段實(shí)踐性觀點(diǎn)說(shuō)，合同履行地為貸款人住所地。這很顯然又和第二種觀點(diǎn)即批復(fù)說(shuō)的觀點(diǎn)一致，兩者存在著重合，即該觀點(diǎn)應(yīng)歸入批復(fù)說(shuō)的觀點(diǎn)中去，以增強(qiáng)其存在的價(jià)值和說(shuō)理性。

2.按照階段理論性觀點(diǎn)，合同履行地有可能是貸款人住所地，也有可能是借款人住所地，在是合同簽訂后，貸款人交付貨款之前，合同履行地是借款人所在地；在合同生效且履行期限屆滿后返還貨款的期間，合同履行地為貸款人所在地。

四、實(shí)踐中對(duì)個(gè)人借貸合同履行地約定不明時(shí)的處理

實(shí)踐中，對(duì)于合同履行地約定不明時(shí)的處理，還是采取批復(fù)說(shuō)的觀點(diǎn)。首先對(duì)于最高院的批復(fù)，對(duì)其他法院在處理該類案件時(shí)具有一定的參考價(jià)值，具有一定的法律效應(yīng)；其次對(duì)于貸款人來(lái)說(shuō)既可以選擇借款人住所地法院進(jìn)行起訴，也可以選擇貸款人住所地法院進(jìn)行起訴，兩者都有可選擇性，何必浪費(fèi)時(shí)間去爭(zhēng)論或者研究合同履行地到底是貸款人住所地還是借款人住所地。而且根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，如果案件符合起訴的條件，應(yīng)當(dāng)予以受理，如借款人對(duì)案件的管轄存在異議，可以向法院提出管轄權(quán)異議，請(qǐng)求移送其他法院審理。

五、結(jié)語(yǔ)

對(duì)于合同沒(méi)有約定合同履行地這一情況，理論和實(shí)踐上都存在著一定的爭(zhēng)議，各種觀點(diǎn)各有其優(yōu)缺點(diǎn)，而上述觀點(diǎn)當(dāng)中階段理論性的觀點(diǎn)更切合實(shí)際，首先，該觀點(diǎn)考慮實(shí)踐中的具體情況來(lái)確定合同履行地，符合實(shí)踐和理論的要求；其次即使合同履行地點(diǎn)在貸款人所在地和借款人所在地，無(wú)論管轄法院是貸款人所在地法院還是借款人所在地法院，都有其不公的一面，只能通過(guò)審判來(lái)體現(xiàn)法律的公平公正。

[1]姚輝.民間借貸的法律規(guī)制[J].政治與法律，2013(12).

[2]楊立新.民間借貸關(guān)系法律調(diào)整新時(shí)期的法律適用尺度<最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定>解讀[J].法律適用，2015(11)：17.

[3]王素平.應(yīng)依民間借貸合同性質(zhì)確定履行地[N].人民法院報(bào)，2014-9-17.

黃又可(1983-)，男，漢族，四川人，學(xué)士學(xué)位，廣東明思律師事務(wù)所，合伙人，副主任律師，研究方向：公司法。

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2095-4379-(2017)15-0181-02