王 珊

（100005 英大傳媒投資集團(tuán)有限公司 北京）

對(duì)我國上市公司內(nèi)幕交易法律規(guī)制探析

王 珊

（100005 英大傳媒投資集團(tuán)有限公司 北京）

由于受到傳統(tǒng)文化、內(nèi)幕交易身的隱蔽性、股權(quán)的高度集中、執(zhí)法不嚴(yán)以及相關(guān)法律法規(guī)的不完善等問題的影響，導(dǎo)致證券交易的活動(dòng)中內(nèi)幕交易行為時(shí)有出現(xiàn)。該行為不僅損害了廣大投資者的正當(dāng)利益，而且嚴(yán)重違背了證券市場(chǎng)公開、公平、公正的原則破壞了證券市場(chǎng)的正常交易秩序。只有通過采取內(nèi)幕交易主體擴(kuò)大化、內(nèi)幕交易信息的化以及相關(guān)法律體系完善，尤其強(qiáng)化民事賠償制度等綜合措施，才能更有效地禁止內(nèi)幕交的發(fā)生，從而維護(hù)廣大投資者的利益。

內(nèi)幕交易；主體內(nèi)幕；內(nèi)幕交易行為

一、內(nèi)幕交易概念

內(nèi)幕交易是指公司內(nèi)幕人員或其他非法獲取內(nèi)幕信息的準(zhǔn)公司人員，為了能獲取更多利益以及減少最小損失，利用內(nèi)幕信息，從事證券交易的行為。內(nèi)幕交易的出現(xiàn)不僅損害上市公司和一般投資人的財(cái)產(chǎn)利益，同時(shí)也破壞了證券市場(chǎng)的正常秩序，損害了社會(huì)公共利益，有著嚴(yán)重的社會(huì)危害性。由于內(nèi)幕交易具有非洳}生以及一定的隱蔽性，因此在操作起來不容易被發(fā)現(xiàn)，而我國目前的相關(guān)法律又顯得非常單薄，使得出現(xiàn)內(nèi)幕交易違法行為之后無從下手，因此有必要對(duì)其進(jìn)行研究，利用健全的法律來對(duì)其進(jìn)行規(guī)制，使我國的證券市場(chǎng)步入正軌．從而真正保護(hù)廣大投資人的合法利益。

二、上市公司內(nèi)幕交易成因分析

1.傳統(tǒng)文化影響導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生

在我國由于受儒家文化的熏陶，一些人具有較強(qiáng)的個(gè)人主義思想。在這種觀念的影響下，作為個(gè)體的個(gè)人為了自己或者家庭的利益，特別是在沒有明顯受害人的情況下，違反社會(huì)規(guī)則的行為理所當(dāng)然會(huì)被社會(huì)所接受。正是在這種文化的熏陶下使得人們?cè)诶娴尿?qū)動(dòng)下開始內(nèi)幕交易來使自己的利益達(dá)到最大化。同時(shí)，由于中國二千多年根深蒂固的人治思想和以官為本的社會(huì)規(guī)則，使得人們要想追逐權(quán)力和利益就必須仰賴于“人”。也就是所謂的社會(huì)關(guān)系。正是由于這種社會(huì)關(guān)系的根深蒂固，所以就導(dǎo)致在某些時(shí)候某些人在利益以及社會(huì)關(guān)系的驅(qū)使下喪失原則，從而造成顯失公平的內(nèi)幕交易發(fā)生。

2.隱蔽性導(dǎo)致內(nèi)幕交易難于發(fā)現(xiàn)

眾所周知，內(nèi)幕交易具有很強(qiáng)的隱蔽性。因?yàn)樽C券市場(chǎng)的內(nèi)幕交易并不是普通的金錢交易，其顯現(xiàn)的可能是簡(jiǎn)單的“信息交易”。也就是說，當(dāng)市場(chǎng)開始并走向牛市時(shí)，信息便可以以最快速度轉(zhuǎn)換成金錢，因此此時(shí)內(nèi)幕交易也就孕育而生，同時(shí)．無論是那種形式的內(nèi)幕交易，信息都是一種有用的、稀缺的資源，都可以在交易時(shí)起到很大的作用。目前由于網(wǎng)絡(luò)信息化的發(fā)展。信息傳遞的方式和渠道也慢慢的趨向多元。在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代絕大多數(shù)內(nèi)幕交易者在從事內(nèi)幕交易時(shí)并不使用自己的賬號(hào)，這就使得國家對(duì)內(nèi)幕交易的查處和取證都非常困難也就是說．正是由于內(nèi)幕交易所具有的隱蔽性使得內(nèi)幕交易難以被監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，從而導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生。

3.股權(quán)的高度集中導(dǎo)致權(quán)利失衡

在我國的上市公司很多都是由國有企業(yè)轉(zhuǎn)制而成，因此就會(huì)出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理以及股權(quán)的高度集中的現(xiàn)象發(fā)生，從而導(dǎo)致權(quán)利失衡。同時(shí)，由于其機(jī)構(gòu)設(shè)置過于繁瑣，并沒有形成有效的內(nèi)部控制結(jié)構(gòu)。而僅僅是公司的“一把手”說了算，所以就會(huì)使得公司內(nèi)部控制薄弱，以及由內(nèi)部人控制的局面發(fā)生，從而使得一些上市公司為了提高自己的業(yè)績，進(jìn)行內(nèi)幕交易來達(dá)到自己的非法目的以獲取非法利益。

三、我國對(duì)上市公司內(nèi)幕交易的法律規(guī)制現(xiàn)狀及完善建議

1.擴(kuò)大內(nèi)幕交易主體范圍

內(nèi)幕交易主體，即內(nèi)幕人員是指由于持有發(fā)行人的證券，或者在發(fā)行人、與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，或者由于其會(huì)員地位、管理地位、監(jiān)管地位和職業(yè)地位，或者作為發(fā)行人雇員、專業(yè)顧問履行職務(wù)，能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員。我國《證券法》規(guī)定了證券交易內(nèi)幕信息的知情人主要包括：發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。其范圍僅限于公司內(nèi)部人員，而忽略了作為第三人的其他內(nèi)幕交易者。這樣粗糙的列舉式法律規(guī)定使得在現(xiàn)實(shí)生活中難以操作，沒有起到應(yīng)有的作用，從而損害了廣大投資者的利益。為此筆者認(rèn)為內(nèi)幕交易主體可以劃分為：第一，公司內(nèi)部人員。其中包括：公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、控股股東、秘書、打字員，甚至包括其它可以通過履行職務(wù)接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員，例如：這些人員的近親屬。第二，準(zhǔn)公司內(nèi)部人員。其中包括：與公司業(yè)務(wù)有關(guān)聘請(qǐng)的律師、會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估人員、投資顧問等專業(yè)人員以及根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定對(duì)發(fā)行人可以行使一定管理權(quán)或者監(jiān)管權(quán)的人員，包括證券監(jiān)管部門和證券交易所的工作人員，發(fā)行人的主管部門和審批機(jī)關(guān)的工作人員，以及工商、稅務(wù)等有關(guān)經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)的工作人員等。第三，其他第三人。是指由于本人的職業(yè)地位、與發(fā)行人的合同關(guān)系或者工作聯(lián)系，并且有可能接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員，這樣由內(nèi)而外，有主到次的劃分就會(huì)擴(kuò)大內(nèi)幕交易的范圍，以便于實(shí)際的操作。

2.確定內(nèi)幕交易信息認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定，內(nèi)幕交易信息是指在證券交易活動(dòng)中，涉及公司經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息?？梢?。衡量一個(gè)信息是否為內(nèi)幕信息，主要有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是沒有公開；二是具有重要性。那么如何認(rèn)定信息是否已經(jīng)公開，依西方有效市場(chǎng)理論，只有當(dāng)某一信息溶入到證券價(jià)格當(dāng)中．對(duì)證券價(jià)格產(chǎn)生影響時(shí)，才算公開。一般認(rèn)為信息公開的標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)：①在新聞媒介上公布該信息；②通過新聞發(fā)布會(huì)公開信息；③市場(chǎng)對(duì)該信息做出反應(yīng)。對(duì)于這些標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間上的規(guī)定，我國法律并沒有具體標(biāo)準(zhǔn)。因此有必要對(duì)其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)加以確認(rèn)，從而減少內(nèi)幕交易的發(fā)生。

[1]祝紅梅.資產(chǎn)重組中的內(nèi)幕交易和股價(jià)操縱行為研究[J].《南開經(jīng)濟(jì)研究》，2003年5期.