符亞瑋

（100195 北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司 北京）

我國現(xiàn)行法律框架下上市公司獨(dú)立董事制度的弊端與完善

符亞瑋

（100195 北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司 北京）

獨(dú)立董事制度于20世紀(jì)90年代首創(chuàng)于美國，后被眾多國家效仿使用。就目前而言，針對(duì)我國獨(dú)立董事制度的相關(guān)規(guī)定主要集中于《公司法》和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)針對(duì)上市公司所頒布的部門規(guī)章，例如《上市公司章程指引》﹑《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》﹑《上市公司治理準(zhǔn)則》﹑《中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范上市公司行為若干問題的通知》等。其中，《公司法》第一百二十三條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。雖然我國現(xiàn)行法律框架對(duì)上市公司獨(dú)立董事制度做出了約定，但仍存在著許多弊端和亟待完善之處。

一、我國上市公司現(xiàn)行獨(dú)立董事制度的主要弊端

1.獨(dú)立董事的責(zé)任和權(quán)利約定不明確

獨(dú)立董事具有監(jiān)督管理層﹑適時(shí)向公司管理層提供專業(yè)意見﹑制衡各股東權(quán)利等重要作用，但我國現(xiàn)行法律并沒有明確約定獨(dú)立董事的責(zé)任與權(quán)利。因獨(dú)立董事并不需要對(duì)股東負(fù)責(zé)，所以股東缺乏對(duì)獨(dú)立董事的有效監(jiān)督和制約機(jī)制。在獨(dú)立董事參與決策的重大事項(xiàng)出現(xiàn)失誤時(shí)缺乏對(duì)其必要的追責(zé)制度。

2.獨(dú)立董事的選舉和決策不獨(dú)立

中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定，上市公司的董事會(huì)﹑監(jiān)事會(huì)及單獨(dú)或合計(jì)持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。但一股獨(dú)大的局面往往是上市公司所面臨的普遍問題，因此獨(dú)立董事的選舉和決策并不能做到真正的獨(dú)立，往往受到上市公司大股東的“操縱”，從而喪失應(yīng)有的獨(dú)立性，并不能切實(shí)保護(hù)中小股東的利益。

3.獨(dú)立董事的工作熱情和知情權(quán)不高

我國獨(dú)立董事大多采取兼職的方式在上市公司任職，缺乏足夠必要的時(shí)間熟悉上市公司的各項(xiàng)事務(wù)，同時(shí)也缺乏足夠的依據(jù)對(duì)高級(jí)管理人員的工作績效進(jìn)行有效評(píng)價(jià)。而獨(dú)立董事做出決策的依據(jù)往往是根據(jù)上市公司提供的材料進(jìn)行決議，因此上市公司在提供材料時(shí)具備動(dòng)機(jī)和機(jī)會(huì)對(duì)決議材料進(jìn)行包裝加工，進(jìn)而干擾獨(dú)立董事做出正確決議。

4.專業(yè)人才不足

我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)起步較晚，而上市公司的獨(dú)立董事不僅應(yīng)具備較強(qiáng)的專業(yè)技能﹑勤勉盡責(zé)的敬業(yè)精神，還需要對(duì)治理結(jié)構(gòu)﹑資本運(yùn)作﹑企業(yè)管理等方面有著深刻的理解，因此針對(duì)此類綜合性人才隊(duì)伍仍然存在較大的缺口。而現(xiàn)被聘為上市公司獨(dú)立董事的人員，往往因?yàn)橐蝗思嫒味嗉疑鲜泄惊?dú)立董事職務(wù)﹑獨(dú)董薪酬較低﹑常駐地與上市公司物理距離較遠(yuǎn)等因素，并不會(huì)真正花費(fèi)大量時(shí)間或精力參與上市公司的治理和資本運(yùn)作等事務(wù)。

二、我國上市公司現(xiàn)行獨(dú)立董事制度的完善建議

1.完善獨(dú)立董事制度的法律規(guī)定，明確獨(dú)立董事的責(zé)任和權(quán)利

獨(dú)立董事的相關(guān)制度，應(yīng)明確上升至法律層面，賦予其應(yīng)有的法律地位。同時(shí)，與獨(dú)立董事相關(guān)的各項(xiàng)制度應(yīng)形成層次化結(jié)構(gòu)，即在法律層面做出綱領(lǐng)性的規(guī)定，在各項(xiàng)部門規(guī)章中做出具體實(shí)施層面的指導(dǎo)性規(guī)定，而在自自律性層面加強(qiáng)交易所﹑機(jī)構(gòu)投資者﹑個(gè)人投資者和中介機(jī)構(gòu)及市場(chǎng)參與者的法規(guī)教育。并積極探索制度不完善之處，緊跟實(shí)務(wù)潮流，保持獨(dú)立董事制度的不斷完善，不斷更新。

獨(dú)立董事在任職期間的責(zé)任和權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在法律層面明確約定，同時(shí)積極引入主觀責(zé)任追究制度并全面普及董事責(zé)任保險(xiǎn)保障，對(duì)非主觀責(zé)任加以保護(hù)。通過全面建立獨(dú)立董事公示制度，公開﹑透明的向社會(huì)公眾披露獨(dú)立董事的工作狀況，建立多方監(jiān)督機(jī)制。

2.積極改善我國上市公司“一股獨(dú)大”的局面

我國現(xiàn)階段上市公司“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象嚴(yán)重?fù)p害了中小股東的切身利益，同時(shí)也對(duì)獨(dú)立董事職能的運(yùn)用造成了障礙。這一現(xiàn)象雖然在當(dāng)前難以解決，但相關(guān)部門應(yīng)作為一項(xiàng)上市公司股權(quán)改革的目標(biāo)進(jìn)行推進(jìn)，從而有效改善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司治理結(jié)構(gòu)的合理化，推動(dòng)上市公司健康穩(wěn)定發(fā)展。在改善上市公司一股獨(dú)大的局面下，股東大會(huì)選舉而出的獨(dú)立董事，其獨(dú)立性將會(huì)獲得極大提升，同時(shí)其在進(jìn)行上市公司議案表決時(shí)的獨(dú)立意見也才會(huì)更為有效。

3.獨(dú)立董事工作職業(yè)化

獨(dú)立董事工作的職業(yè)化勢(shì)在必行。獨(dú)立董事應(yīng)時(shí)刻保持勤勉盡責(zé)的敬業(yè)精神，工作當(dāng)中保持審慎的工作態(tài)度，積極為公司提供專業(yè)意見，對(duì)所言所行全面負(fù)責(zé)，花費(fèi)必要的時(shí)間與精力為上市公司提供服務(wù)。同時(shí)，獨(dú)立董事在專業(yè)化的道路上也應(yīng)不斷提高，除了在所擅長的領(lǐng)域有所建樹外，還應(yīng)加強(qiáng)上市公司管理體系相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)與運(yùn)用。另一方面，證券監(jiān)督管理部門應(yīng)加強(qiáng)獨(dú)立董事等專業(yè)人才的培訓(xùn)機(jī)會(huì)，建立公開的后備人才庫，增強(qiáng)獨(dú)立董事梯隊(duì)人才后備力量，并有效的將職業(yè)道德教育與專業(yè)教育有機(jī)結(jié)合，防止大股東與獨(dú)立董事串通，產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)，減少?zèng)Q策失誤，保護(hù)中小股東利益，凸顯獨(dú)立董事作用。

4.完善獨(dú)立董事薪酬體系

我國獨(dú)立董事的薪酬制度普遍適用于直接薪酬制度，即由上市公司負(fù)責(zé)獨(dú)立董事的薪酬發(fā)放。目前我國還難以適用間接薪酬制度，即由非營利性的自律組織負(fù)責(zé)上市公司獨(dú)立董事的薪酬發(fā)放。在直接薪酬制度的環(huán)境下，獨(dú)立董事的薪酬體系應(yīng)與其能力﹑貢獻(xiàn)度﹑專業(yè)能力等綜合指標(biāo)考量，并考慮是否可以由有關(guān)部門制定相關(guān)規(guī)定，將薪酬決定權(quán)下放至中小股東，即由中小股東表決獨(dú)立董事的薪酬體系，割裂獨(dú)立董事與大股東的利益聯(lián)系。

三、結(jié)語

實(shí)踐證明獨(dú)立董事制度已是公司治理和資本運(yùn)作的重要抓手，發(fā)揮著重要作用。有效的獨(dú)立董事可以實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營者的有效監(jiān)督，并保證決策的科學(xué)性﹑有效性。我國由于資本市場(chǎng)起步較西方發(fā)達(dá)國家較晚，因此獨(dú)立董事制度較其也存在著較多不完善之處。隨著我國資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展與完善，我國獨(dú)立董事制度亟待完善之處也會(huì)隨之減少。未來獨(dú)立董事將會(huì)在公司治理與資本運(yùn)作過程中扮演更為重要的角色。

符亞瑋（1990.10～ ），男，北京，本科，民商法，北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司。