萬 陽 閆 磊

(云南民族大學(xué) 云南 昆明 650000)

隱名股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律模式研究

萬 陽 閆 磊

(云南民族大學(xué) 云南 昆明 650000)

《公司法解釋(三)》有關(guān)顯名股東與隱名股東的法律規(guī)范存在多處需要詳細(xì)論證的內(nèi)容。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)糾紛時(shí)，如何平衡顯名股東、隱名出資人與受讓人三方的利益，借助日耳曼法原理論證股權(quán)的性質(zhì)為獨(dú)立權(quán)的合理性，以及提出借助股權(quán)二元論的觀點(diǎn)解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓中財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)不可同時(shí)轉(zhuǎn)讓的難題。

隱名股東;顯名股東;股權(quán)利益分離;優(yōu)先股

1 隱名股東的股權(quán)是否可以轉(zhuǎn)讓？

隱名股東的股權(quán)是否可以轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《公司法》第71條的規(guī)定，只要是獲得了公司股東的資格，股東的出資符合法律或者公司章程的規(guī)定，且隱名出資人與顯名股東的代持合同約定了股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性收益歸屬和人身性權(quán)利的歸屬條款，對(duì)于轉(zhuǎn)讓的問題則爭(zhēng)議不大。

2 隱名股東股權(quán)的性質(zhì)

2.1 股權(quán)性質(zhì)的主要學(xué)說及評(píng)析

對(duì)于股權(quán)性質(zhì)的問題，學(xué)界目前爭(zhēng)論不一，但主要爭(zhēng)論的學(xué)說集中在以下幾種：

2.1.1 社員權(quán)說。1875年德國(guó)學(xué)者雷納德最早提出社員權(quán)學(xué)說，他認(rèn)為股份有限公司是以股東為社員的社員法人，股權(quán)是公司股東所認(rèn)購的公司資本份額的一部分，相當(dāng)于社員權(quán)。筆者贊同社員權(quán)說，但此學(xué)說需要深入到法律權(quán)利能力的程度才能合理解釋股權(quán)的性質(zhì)問題。

2.1.2 股東身份地位說。該說認(rèn)為股權(quán)是由于股東對(duì)公司的出資行為而獲得的權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)，并且該身份地位由法律規(guī)定進(jìn)行保障。此學(xué)說否認(rèn)股權(quán)當(dāng)中包含了共益權(quán)，只承認(rèn)股權(quán)的核心在于自益權(quán)，且股東的地位不同，所享有的自益權(quán)也不同，這一點(diǎn)類似于優(yōu)先股與普通股股權(quán)的區(qū)別，但又有所差別。

2.1.3 債權(quán)說。該說認(rèn)為股權(quán)是一種以請(qǐng)求權(quán)為基礎(chǔ)，對(duì)股東利進(jìn)行分配為目的的債權(quán)或附條件債權(quán)，并且請(qǐng)求權(quán)以外的其它權(quán)利都不屬于股東權(quán)的核心權(quán)利范疇。筆者認(rèn)為債權(quán)說將股權(quán)與債權(quán)等同的處理是不符合常理的，并且債權(quán)說也同樣忽略了股權(quán)中的人身性權(quán)利，單純的將其本質(zhì)等同于財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，這一理解方式是欠妥的。

2.1.4 所有權(quán)說。該學(xué)說認(rèn)為股權(quán)的本質(zhì)是所有權(quán)，即公司對(duì)股權(quán)當(dāng)中財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的所有權(quán)，股東在對(duì)公司出資之后，該股份就屬于公司所有。但該學(xué)說違反了物權(quán)法的“一物一權(quán)”原則，也無法解釋公司的股東基于什么權(quán)利而享有分紅權(quán)和管理權(quán)。

2.2 本文對(duì)于股權(quán)性質(zhì)的觀點(diǎn)

本文認(rèn)為，股權(quán)的性質(zhì)是一種獨(dú)立的權(quán)利類型。在公司內(nèi)部，公司與股東之間的權(quán)利義務(wù)是將所有權(quán)的權(quán)能進(jìn)行分割來確定，股東權(quán)是公司所有權(quán)的基礎(chǔ)，在公司內(nèi)部具有類似于契約的關(guān)系。但同時(shí)股東除享受股息和紅利的分配權(quán)之外，也參與公司的管理權(quán)。而公司所有權(quán)是由羅馬法演變而來，股權(quán)是有日耳曼法演變而來，二者是相互結(jié)合的。由此可見，股權(quán)是日耳曼法中就早先存在的一種單獨(dú)的權(quán)利，兼具財(cái)產(chǎn)性和人身性。

綜上所述，羅馬法與日耳曼法的規(guī)定并未產(chǎn)生沖突，在公司的治理過程中，二者發(fā)揮著不同的作用：羅馬法擔(dān)負(fù)著公司外部管理機(jī)制，而日耳曼法擔(dān)負(fù)著公司內(nèi)部治理機(jī)制。股權(quán)的性質(zhì)以及轉(zhuǎn)讓問題關(guān)系到公司股東結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定，同時(shí)也是關(guān)系到公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的變動(dòng)與優(yōu)化，因此認(rèn)定股權(quán)的性質(zhì)是一種單獨(dú)的權(quán)利是大勢(shì)所趨。

3 隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的探究

3.1 隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性

我國(guó)公司法對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)制采取登記主義的外觀公示制，這是對(duì)于以自己名義實(shí)際出資并實(shí)名登記于公司股東名冊(cè)和工商登記部門的股東來說的。隱名出資人在沒有成為公司股東的情形下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)際上應(yīng)當(dāng)由顯名股東來行使。而在隱名股東在事實(shí)上具備了公司股東資格之后，并未進(jìn)行一系列登記程序，那么此時(shí)與股權(quán)受讓人交易的股東要么是顯名股東，要么是隱名股東。若是由隱名股東本人來操作轉(zhuǎn)讓程序，必定會(huì)遭遇變更登記的難題；若是由顯名股東來操作轉(zhuǎn)讓程序，則又會(huì)出現(xiàn)顯名股東將股權(quán)進(jìn)行“二次轉(zhuǎn)讓”的情況，這樣會(huì)出現(xiàn)隱名股東、顯名股東與受讓人之間的糾紛，而這就是隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性。

3.2 股權(quán)利益分離機(jī)制與優(yōu)先股的發(fā)行相結(jié)合對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的啟示

根據(jù)《公司法解釋三》第25條第3款，隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，必須要經(jīng)過公司內(nèi)部的表決程序和登記程序才有效，明顯是采外觀登記主義的取向。而根據(jù)《公司法解釋三》第26條1款，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效性又要根據(jù)受讓人主觀的意思表示善惡來認(rèn)定，卻明顯采意思主義的模式。

要解決這個(gè)矛盾，股權(quán)利益分離機(jī)制與優(yōu)先股的發(fā)行為我們提供了一個(gè)良好的啟示。股權(quán)利益分離機(jī)制的理論基礎(chǔ)來自于“股權(quán)二元論”，該觀點(diǎn)認(rèn)為股權(quán)包含了財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的權(quán)能，現(xiàn)實(shí)中的隱名出資問題可以通過將股權(quán)的二元利益進(jìn)行分離來解決。股權(quán)利益分離機(jī)制克服了股權(quán)性質(zhì)認(rèn)定爭(zhēng)議的難題，在承認(rèn)股權(quán)是一種綜合性權(quán)利的基礎(chǔ)上，可以解決轉(zhuǎn)讓過程中人身權(quán)部分的爭(zhēng)議。而引入優(yōu)先股發(fā)行機(jī)制，一方面擴(kuò)大了股東出資類型的選擇，同時(shí)也為隱名出資人在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候降低了交易的風(fēng)險(xiǎn)；另一方面則有利于受讓人做出理性的投資，降低了股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的信息成本，同時(shí)也有利于維護(hù)公司股東結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。

4 結(jié) 論

隱名股東的股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)先確定股權(quán)的性質(zhì)，根據(jù)羅馬法和日耳曼法的二元規(guī)制方式，股權(quán)在法人團(tuán)體中兼具財(cái)產(chǎn)性和人身性權(quán)能，這就奠定了股權(quán)是一種獨(dú)立的綜合性權(quán)利的理論基礎(chǔ)，并為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式由登記主義與意思主義的分裂矛盾泥潭中拔出奠定了基礎(chǔ)。參考股權(quán)利益分離機(jī)制與優(yōu)先股發(fā)行來解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓，對(duì)于理順顯名股東、隱名出資人和受讓人之間的關(guān)系，平衡三方利益具有積極意義。

[1] 周友蘇：《試析股東資格認(rèn)定中的若干法律問題》，[J].載《法學(xué)》2006年第12期。

[2] 朱識(shí)義：《隱名出資行為的法律規(guī)制:利益衡量和邏輯貫徹——<公司法>司法解釋三相關(guān)規(guī)定之理解》，[J].載《社會(huì)科學(xué)輯刊》2012年第4期。

[3] 趙旭東、顧東偉：《隱名出資的法律關(guān)系及其效力認(rèn)定》，[J].載《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年第2期。

萬陽(1992-)，江西撫州人，碩士研究生在讀，云南民族大學(xué)，研究方向：企業(yè)與公司法。閆磊(1990-)，天津武清人，碩士研究生在讀，云南民族大學(xué)，研究方向：企業(yè)與公司法。

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