劉 念 韓維芳

（1.復(fù)旦大學(xué) 管理學(xué)院，上海 200433；上海立信會(huì)計(jì)學(xué)院 會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)學(xué)院，上海 201620）

公司章程中的股東權(quán)力

劉 念1韓維芳2

（1.復(fù)旦大學(xué) 管理學(xué)院，上海 200433；上海立信會(huì)計(jì)學(xué)院 會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)學(xué)院，上海 201620）

選擇滬市A股上市公司作為研究對(duì)象，檢驗(yàn)了我國(guó)上市公司對(duì)投資者保護(hù)的程度。研究發(fā)現(xiàn)，早期自愿給予股東權(quán)力的上市公司占很小。隨著時(shí)間的推移，自愿提升投資者保護(hù)水平的上市公司數(shù)量逐年增加。此外，公司的股權(quán)特征和投資者結(jié)構(gòu)也在公司治理中發(fā)揮了作用。在股東權(quán)力的大小上，民營(yíng)企業(yè)高于國(guó)有企業(yè)，有基金持股的企業(yè)高于沒(méi)有基金持股的企業(yè)。

公司章程；股東權(quán)力；投資者保護(hù)

一、引 言

隨著資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司加強(qiáng)投資者保護(hù)，提升公司治理水平的問(wèn)題受到監(jiān)管部門和市場(chǎng)參與者的重視。在國(guó)務(wù)院2004年和2014年發(fā)布的新舊國(guó)九條，提升上市公司的投資者保護(hù)水平均被作為完善資本市場(chǎng)的一項(xiàng)重要任務(wù)。證監(jiān)會(huì)通過(guò)發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》，《上市公司章程指引》等文件，不斷提升A股上市公司的公司治理水平。上海和深圳證券交易也發(fā)布了《上市公司治理指引》，指導(dǎo)上市公司提升公司治理的實(shí)踐。

公司章程作為企業(yè)最核心的合同，公司章程約定了投資人和管理層的權(quán)力與義務(wù)。要了解企業(yè)的公司治理，就需要了解企業(yè)的公司章程，研究章程中關(guān)于股東權(quán)力的條款。例如，Gompers 等[1]使用公司章程中的5大類24個(gè)條款，建立了G-index來(lái)衡量美國(guó)上市公司的公司治理水平。LLSV[2]在研究法與金融時(shí)，使用不同國(guó)家在公司章程設(shè)計(jì)中的差異，如反董事會(huì)權(quán)，來(lái)度量不同國(guó)家投資者保護(hù)的程度的差異。國(guó)內(nèi)學(xué)者也通過(guò)搜集公司章程中的相關(guān)數(shù)據(jù)，對(duì)上市公司的公司治理水平進(jìn)行評(píng)價(jià)[3,4,5]。

本文總結(jié)了我國(guó)上市公司的公司章程的管制歷史和制定依據(jù)，并搜集了2001-2012年滬市A股上市公司的公司章程，對(duì)中國(guó)上市公司如何規(guī)定股東權(quán)力進(jìn)行了初步分析和研究。

二、公司章程的管制歷程

對(duì)公司章程最早的管制來(lái)自于1993年制定的首部《公司法》。在公司法制定后，國(guó)務(wù)院和證監(jiān)會(huì)陸續(xù)發(fā)布了幾個(gè)通知性的文件，對(duì)上市公司章程的制定進(jìn)行了規(guī)范，其中包括1994年的《到境外上市公司章程必備條款》和《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》以及1995年的《關(guān)于到香港上市公司對(duì)公司章程作補(bǔ)充修改的意見(jiàn)的函》以及《國(guó)務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照《中華人民共和國(guó)公司法》進(jìn)行規(guī)范的通知》。

1997年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了首個(gè)《上市公司章程指引》，為上市公司制定公司章程提供了一個(gè)可供參考的“模板”。后來(lái)2006年和2014年修訂的《上市公司章程指引》在框架上與1997年版的《章程指引》基本沒(méi)有差異。這份章程指引約定了上市公司在公司成立和股份發(fā)行方面的基本要求，公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和管理層的權(quán)力與義務(wù)，公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，信息披露和公司的合并與清算。很快在1998年1月，上海和深圳交易所也發(fā)布了首個(gè)《上市規(guī)則》，對(duì)上市公司的行為和章程制定提出了進(jìn)一步的要求。

盡管此時(shí)上市公司在制定章程時(shí)已經(jīng)有了較為明確的指引，但公司的章程文件并沒(méi)有明確要求進(jìn)行公開(kāi)披露。根據(jù)當(dāng)時(shí)的法規(guī)（《上海證券交易所交易市場(chǎng)業(yè)務(wù)試行規(guī)則》，《證券法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》），上市公司僅需要將公司章程送報(bào)相關(guān)主管部門而不要求公開(kāi)披露。僅有證監(jiān)會(huì)1993年發(fā)布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》要求上市公司向股東送股、配股時(shí)修改并公開(kāi)披露公司章程。2001年，滬深兩市交易所發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)上市公司信息網(wǎng)上披露有關(guān)工作的通知》和《關(guān)于上網(wǎng)披露公司章程等事項(xiàng)的通知》，要求已上市的上市公司在交易所的網(wǎng)站上披露公司章程，同時(shí)要求如果上市公司修訂公司章程的，需要在5個(gè)工作日內(nèi)在交易所網(wǎng)站上披露修訂后的公司章程。在同年6月8日，上海和深圳交易所發(fā)布了新版的《上市規(guī)則》，要求所有IPO公司在其股票掛牌交易日的五日之前在交易所指定網(wǎng)站上刊登公司章程。此后，這個(gè)披露要求一直延續(xù)下來(lái)。在此后的較長(zhǎng)一段時(shí)間里，除了滬深兩所《上市規(guī)則》中較小的修訂以及其他專門事項(xiàng)的特殊規(guī)定如《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》外，我國(guó)的法律法規(guī)沒(méi)有對(duì)上市公司的公司章程的制定提出明確的調(diào)整要求，直到2004年國(guó)九條的發(fā)布和2006年公司法的修訂。

2004年，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開(kāi)放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見(jiàn)》，其中第5條要求“進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量，推進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作”。在這一背景下，監(jiān)管部門進(jìn)行了一系列提升上市公司公司治理的監(jiān)管，如《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》。此后，全國(guó)人大在2005年對(duì)《公司法》進(jìn)行了較大的修訂，新增了一節(jié)“上市公司組織的特別規(guī)定”，對(duì)上市公司獨(dú)立董事設(shè)置，董監(jiān)高職責(zé)，重大投資、擔(dān)保和關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了規(guī)定。其中，主要的變化體現(xiàn)在對(duì)于企業(yè)重大投資和擔(dān)保的審批上。隨著新國(guó)九條的發(fā)布，在2014年，證監(jiān)會(huì)再次發(fā)布了新的《章程指引》，進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)中小股東的保護(hù)，包括對(duì)股利政策的修訂。

三、現(xiàn)行上市公司章程的制定依據(jù)

公司章程是公司的基本行為準(zhǔn)則。公司章程一般由董事會(huì)制定，并要求提交股東大會(huì)審批通過(guò)方可實(shí)施。其內(nèi)容包括章程和實(shí)施細(xì)則如《股東大會(huì)議事規(guī)則》、《董事會(huì)議事規(guī)則》、《對(duì)外擔(dān)保實(shí)施細(xì)則》等。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，上市公司的公司章程要求披露，而對(duì)章程細(xì)則則無(wú)明確的披露要求?？傮w而言，公司章程的制定受到4類文件的約束：一是全國(guó)人大發(fā)布的《公司法》和《證券法》；二是證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》，《上市公司治理準(zhǔn)則》，《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》；三是兩個(gè)交易所發(fā)布的《上海證券交易所上市規(guī)則》和《深圳證券交易所上市規(guī)則》等；四是其它的相關(guān)規(guī)定，如《重大資產(chǎn)重組管理辦法》。

《公司法》作為國(guó)家法律明確了股份制公司的公司章程制定的一般規(guī)則，《證券法》則主要約束了上市公司在證券市場(chǎng)中的信息披露和交易行為。在《公司法》明確了章程制定的基本原則后，證監(jiān)會(huì)制定了《上市公司章程指引》作為上市公司制定公司章程的主要依據(jù)，該指引以類似填空題的模式，為上市公司制定公司章程提供了標(biāo)準(zhǔn)化的模板。但同時(shí)，公司在實(shí)際制定章程時(shí)在法律允許范圍內(nèi)仍保留自主選擇的空間，如持股多少比例的股東能夠提名董事。除了《章程指引》中的規(guī)定，交易所發(fā)布的《上市規(guī)則》還對(duì)公司的特定行為做了一般性的規(guī)范，如一般性交易的披露與審議，關(guān)聯(lián)交易的審議程序和披露。

四、公司章程中投資者保護(hù)的維度

公司章程約定了投資人和管理層的權(quán)力與義務(wù)。對(duì)于股東而言，現(xiàn)行的《章程指引》約定了8項(xiàng)基本的權(quán)力，包括（一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；（二）依法請(qǐng)求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會(huì)，并行使相應(yīng)的表決權(quán)；（三）對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；（四）依照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與或質(zhì)押其所持有的股份；（五）查閱本章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；（六）公司終止或者清算時(shí)，按其所持有的股份份額參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配；（七）對(duì)股東大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議的股東，可要求公司收購(gòu)其股份；（八）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。除了以上事項(xiàng)外，公司章程中的投資者保護(hù)還體現(xiàn)在以下方面：(1)提起臨時(shí)股東大會(huì)；(2) 提案和臨時(shí)提案；(3) 征集投票；(4) 網(wǎng)絡(luò)投票；(5)累積投票；(6)董事的提名；(7)對(duì)具體事項(xiàng)的決策權(quán)。

五、現(xiàn)行上市公司股東權(quán)力配置的選擇

本文以滬市A股上市關(guān)于并購(gòu)事項(xiàng)的決策權(quán)為例，研究上市公司對(duì)于股東決策權(quán)的配置。本文使用關(guān)鍵詞檢索的方法，從上海證券交易所網(wǎng)站檢索下載公司章程。根據(jù)檢索結(jié)果，955家上市公司從2001年至2012年間共發(fā)布了5086份公司章程。我們根據(jù)搜集到的公司章程，對(duì)滬市A股上市公司股東權(quán)力分配的情況做出基本統(tǒng)計(jì)。

表1 不同年份公司自愿授權(quán)的情況

表1報(bào)告了不同年份，滬市A股上市公司自愿設(shè)置收購(gòu)授權(quán)條款的情況。從表1中可以看到，在2001年之前，由于沒(méi)有法規(guī)要求，大部分上市公司的授權(quán)情況無(wú)法得知。在2001年之后，由于法規(guī)已經(jīng)對(duì)上市公司章程披露做了要求，除幾家上市公司外，幾乎所有上市公司均能找到對(duì)應(yīng)的公司章程。

根據(jù)上市公司發(fā)布的章程，我們可以看到，不同年份平均來(lái)看，有20.4%的上市公司對(duì)董事會(huì)的并購(gòu)決策權(quán)做了自愿性質(zhì)的約束。這一比例隨著時(shí)間的推移不斷上升。從1995年到2008年，上市公司在章程中對(duì)并購(gòu)事項(xiàng)進(jìn)行自愿授權(quán)的比例不斷增加。公司自愿授權(quán)比例從1995年的0%提升到2010年的40.1%，有接近半數(shù)的上市公司選擇了自愿性的并購(gòu)授權(quán)。在2011年和2012年，自愿授權(quán)的比例略有下降，2011年為38.7%，2012年為38.9%，但都非常接近40%。這顯示出，隨著資本市場(chǎng)的發(fā)展，上市公司在公司治理機(jī)制上不斷完善，有越來(lái)越多的上市公司對(duì)董事會(huì)的權(quán)力進(jìn)行了約束。

同時(shí)，本文對(duì)不同類型公司的授權(quán)額度做了描述性統(tǒng)計(jì)，表2總結(jié)了描述性統(tǒng)計(jì)的結(jié)果。從表2可以看出，在國(guó)有企業(yè)公司章程的樣本中，公司平均并購(gòu)授權(quán)額度占總資產(chǎn)的36.1%，而民營(yíng)企業(yè)平均并購(gòu)授權(quán)額度占總資產(chǎn)的34.0 %，說(shuō)明民營(yíng)企業(yè)在投資者保護(hù)的程度上強(qiáng)于國(guó)有企業(yè)。此外，通過(guò)區(qū)分公司是否有基金持股，本文發(fā)現(xiàn)，有基金持股的公司在投資者保護(hù)上優(yōu)于沒(méi)有基金持股的上市公司。當(dāng)上市公司有基金持股時(shí)，公司平均并購(gòu)授權(quán)額度占總資產(chǎn)的34.3%；而當(dāng)上市公司沒(méi)有有基金持股時(shí)，公司平均并購(gòu)授權(quán)額度占總資產(chǎn)的38.0%。說(shuō)明基金作為專業(yè)的投資者在上市公司的公司治理中發(fā)揮了作用。

表2 不同類型公司授權(quán)額度的描述性統(tǒng)計(jì)（總資產(chǎn)占比）

六、結(jié) 語(yǔ)

上市公司在公司治理上具體如何選擇，需要投資者了解上市公司的公司章程。本文同時(shí)搜集滬市A股上市公司的章程，研究了上市公司在投資者保護(hù)水平上的選擇。研究發(fā)現(xiàn)，早期自愿給予股東權(quán)力的上市公司占很小，絕大部分上市公司選擇法律規(guī)定的投資者保護(hù)水平。隨著時(shí)間的推移，自愿提升投資者保護(hù)水平的上市公司數(shù)量逐年增加。說(shuō)明隨著資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展成熟，加強(qiáng)公司治理，保護(hù)投資者利益日益得到上市公司的重視。進(jìn)一步比較不同類型上市公司的股東權(quán)力情況，本文發(fā)現(xiàn)，民營(yíng)企業(yè)的股東權(quán)力強(qiáng)于國(guó)有企業(yè)的股東權(quán)力；有基金持股公司的股東權(quán)力強(qiáng)于沒(méi)有基金持股公司的股東權(quán)力，說(shuō)明公司的股權(quán)特征和投資者結(jié)構(gòu)在公司治理中發(fā)揮了作用。對(duì)此，本文建議：國(guó)有企業(yè)上市公司應(yīng)進(jìn)一步公司治理的水平。完善上市公司的投資者保護(hù)制度。同時(shí)上市公司應(yīng)積極因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資者，提升公司的公司治理水平。

[1]Gompers P, J Ishii, and A Metrick.Corporate Governance and Equity Prices [J]The Quarterly Journal of Economics 2003(1):107-156.

[2]La Porta R, F Lopez-de-Silanes and A Shleifer.Law and Finance [J]Journal of Political Ecomomy, 1998 (6):1113.

[3]陳偉忠，吳磊磊.我國(guó)公司章程的合意屬性:契約、憲章還是自治法?——基于2006-2009年A股公司董事會(huì)權(quán)限條款的經(jīng)驗(yàn)研究[J].上海財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào),2011 (3).

[4]李維安，程新生，南開(kāi)大學(xué)公司治理評(píng)價(jià)課題組.中國(guó)公司治理評(píng)價(jià)與指數(shù)報(bào)告——基于2007年1162家上市公司[J].管理世界, 2008 (1).

[5]李維安，南開(kāi)大學(xué)公司治理評(píng)價(jià)課題組.中國(guó)上市公司治理評(píng)價(jià)與指數(shù)分析——基于2006年1249家公司[J].管理世界,2007 (5).

F230

A< class="emphasis_bold"> [文章編號(hào)]1

1003-1154(2016)01-0042-03

10.3969/j.issn.1003-1154.2016.01.014

國(guó)家自然科學(xué)基金項(xiàng)目（71502108）；立信會(huì)計(jì)研究院建設(shè)課題（14KJYJ04）.