喬志杰　馬植

摘要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和我國“一帶一路”戰(zhàn)略的部署，我國資本國際流動越發(fā)頻繁，海外并購也是發(fā)展的新的階段。本文試比較海外并購發(fā)展的十年間的形式和特點，發(fā)現(xiàn)新形勢下海外并購存在的問題和風(fēng)險，并提出對策建議。

關(guān)鍵詞：海外并購；新形勢；風(fēng)險

中圖分類號：F740 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）018-000-01

所謂的并購，就是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價值證券購買另外一家企業(yè)的股權(quán)、股份或者資產(chǎn)，以獲得對該企業(yè)部分或者全部資產(chǎn)或權(quán)益的所有權(quán)或者是對該企業(yè)的控制權(quán)。驚醒海外并購的企業(yè)，多是出于經(jīng)營策略和市場發(fā)展的需求，通過并購行為來掌握原材料供應(yīng)已達(dá)到降低成本的目的，拓展銷售渠道在新的市場能提高占有率，多元化經(jīng)營業(yè)務(wù)在全球范圍內(nèi)降低企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，收購新的技術(shù)或者是單純?yōu)榱讼麥绺偁帉κ值鹊?，總之海外并購隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變得更加頻繁，變得更加專業(yè)。

一、世界海外并購的發(fā)展和新形勢下的中國企業(yè)海外并購

1.世界海外并購的發(fā)展

并購行為最早可追溯到十八世紀(jì)九十年代，在當(dāng)時就已經(jīng)有了現(xiàn)代的經(jīng)濟(jì)和法律意義上的并購活動。在最初的并購活動都是為了企業(yè)的發(fā)展，和聯(lián)合經(jīng)營戰(zhàn)略的需要。并購的惡意始于1974年，摩根斯坦利代表的Inco公司對ESB公司進(jìn)行的并購，這是現(xiàn)代意義上第一次大型的公司惡意并購活動。與此同時，該時期還伴隨著證券和融資的初步發(fā)展，不完善的規(guī)則制度導(dǎo)致公司之間的并購戰(zhàn)爭在1989-1990達(dá)到頂峰。

到21世紀(jì)，經(jīng)濟(jì)全球化和資本的國際間流動導(dǎo)致公司和國家戰(zhàn)略都趨于海外并購來擴大經(jīng)營和減少風(fēng)險。在2014年全球并購總額突破了3.34萬億美元。

2015年，全球企業(yè)并購的交易額突破5萬億美元，其中美國超過2萬億，亞洲超過1萬億，歐洲超過1萬億，在數(shù)額分布上1000億以上的并購活動有兩個，500億以上的并購活動有十個。就行業(yè)來看，并購多是一醫(yī)療、科技和房地產(chǎn)三個產(chǎn)業(yè)。

2.中國企業(yè)2015年的海外并購情況

2015年中國企業(yè)的海外并購活動在世界經(jīng)濟(jì)和國家戰(zhàn)略的催動下也取得了矚目的成就。2015一年之內(nèi)有海外并購項目593個，包括境外融資在內(nèi)全年累計交易金額為401億美元。海外并購活動幾乎涉及到所有產(chǎn)業(yè)，直接投資338億美元，占比為84.3%。

2016年到三月初為止，中國企業(yè)海外交易已經(jīng)有200多宗，有135宗交易宣布金額，披露的交易總金額已經(jīng)超過1000億。這充分體現(xiàn)我國企業(yè) “走出去”戰(zhàn)略已經(jīng)初步實現(xiàn)。

二、并購法則的轉(zhuǎn)變帶來的問題和危機

1.老式的并購法則，21世紀(jì)之前，經(jīng)濟(jì)的全球化發(fā)展還在初級階段，特點是：講究并購的雙方尊重和自愿，并購之前經(jīng)過長期細(xì)心謹(jǐn)慎的并購決策和架構(gòu)，處于當(dāng)時的活動的不成熟，并購人員和機構(gòu)多是企業(yè)的內(nèi)部，還沒有專業(yè)的外部并購顧問。從交易的形式來看，主要是出于公司發(fā)展的考慮，以股票交換為主要形式的比較單獨和分散的交易行為。這些過拿下來就是市場的競爭還不激烈，并購行為以公司的發(fā)展視角，基本能達(dá)到雙贏。

2.新時代的并購法則，隨著市場經(jīng)濟(jì)的全球化，國家也有必要在世界范圍內(nèi)擴張經(jīng)濟(jì)影響力，海外并購變得更加頻繁，出現(xiàn)了大量專業(yè)的并購顧問，在激烈的競爭中沒有太多時間準(zhǔn)備和籌劃，并購多是在短時間內(nèi)敲定，而且惡意的并購行為不斷蔓延。并購形式多是以現(xiàn)金交付的行為，在行業(yè)內(nèi)和行業(yè)之間大規(guī)模，多次數(shù)的并購。從某種程度來講，新形勢下的海外并購已經(jīng)很難做到雙贏的目的，漸漸變成了并購的經(jīng)濟(jì)擴張和市場的角逐。

3.新形勢下海外并購的問題和危機

經(jīng)濟(jì)全球化和海外并購的頻繁勢必導(dǎo)致發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)的沖擊，國家經(jīng)濟(jì)保護(hù)手段為并購活動帶來了很大的壓力，加之國際形勢的不確定性，很多并購活動受制于政府的干涉，戰(zhàn)爭內(nèi)亂等風(fēng)險也日趨突出。同時日趨激烈的競爭也使得企業(yè)之間的欺詐和責(zé)任的負(fù)擔(dān)出現(xiàn)很大的爭議。這些都是國際經(jīng)濟(jì)的法治秩序不完善和行業(yè)制度的不完善導(dǎo)致的。

三、中國企業(yè)海外并購的風(fēng)險防控

1.國家層面保障。企業(yè)的海外并購是企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，也是國家統(tǒng)一部署的需要。在國家層面能和海外并購的國家展開深入的經(jīng)貿(mào)合作，建立穩(wěn)定的外交關(guān)系首先從根本上降低了中國企業(yè)海外并購的政治風(fēng)險；其次，國家層面和合作國家簽訂投資保障之類的合作協(xié)議，在開展企業(yè)海外并購能夠有據(jù)可查，有法可依；再次，全面部署好海外并購的戰(zhàn)略方針，盡量能達(dá)到互利雙贏的目的，避免由于利益不均衡導(dǎo)致的國家經(jīng)濟(jì)保護(hù)阻礙海外并購活動的開展。

2.企業(yè)層面防范。在進(jìn)行海外并購之前要有很好的風(fēng)險評估報告，對目標(biāo)資產(chǎn)、目標(biāo)企業(yè)、目標(biāo)市場等因素進(jìn)行評估，選擇對手就是選擇風(fēng)險；其次是盡職調(diào)查環(huán)節(jié)，全面揭示并購存在的風(fēng)險，并把風(fēng)險量化，便于決策參考和談判；其次是在買賣合同條款的設(shè)定，合同是雙方權(quán)利和義務(wù)的主要依據(jù)，要在免責(zé)條款、支付期間、備忘錄以及爭議解決等方面做出細(xì)致規(guī)定，防止風(fēng)險發(fā)生后的糾紛和爭端；并購之后的運營，要充分考慮企業(yè)文化是否符合當(dāng)?shù)孛袼祝欠衲芸沙掷m(xù)發(fā)展以及一系列完整的規(guī)劃和發(fā)展議程。

3.第三方和學(xué)者的支持。在實務(wù)操作之中，第三方包括專業(yè)的海外并購顧問、參與并購的第三方組織和兩國的政府。尤其是在盡職調(diào)查之中，通過搜集信息、訪問、訪談和實地考察等手段對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行全面評估，在法律方面要關(guān)注第三方的審批、政府的同意、是否擁有優(yōu)先購買權(quán)、是否有潛在的負(fù)債、當(dāng)?shù)乩瞎凸闹贫?、糾紛訴訟、稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)的全面考察和評估，把風(fēng)險量化，并制定出規(guī)避風(fēng)險的手段和建議。還有其他的第三方組織盡職盡責(zé)才能保障風(fēng)險的可控。此外。學(xué)者的理論支持和政策解讀等方面的研究及時更新和創(chuàng)新的建議和治理思路，能及時保障企業(yè)在海外并購的合法權(quán)益和避免不必要的風(fēng)險。

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作者簡介：喬志杰（1989-），男，漢族，山西臨汾人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院在讀碩士研究生，研究方向：法文化。

馬 植（1988-），男，漢族，寧夏永寧人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院2014級法學(xué)理論研究生，研究方向：法文化。