付玉明

(西北政法大學(xué) 刑事法學(xué)院，陜西西安 710063)

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論我國(guó)留守兒童性權(quán)利的法律保護(hù)
——基于十起典型案例的實(shí)證分析

付玉明

(西北政法大學(xué) 刑事法學(xué)院，陜西西安 710063)

摘要：我國(guó)留守兒童性侵害案件中強(qiáng)奸案所占比例較高，加害人多為熟人，其中老人占多數(shù)，受害人年齡小、數(shù)量大、受害時(shí)間長(zhǎng)，且揭發(fā)舉證異常困難，留守兒童性權(quán)利的法律保護(hù)不容樂觀。在法律層面對(duì)留守兒童性權(quán)利進(jìn)行有效保護(hù)：首先，應(yīng)加強(qiáng)農(nóng)村普法宣傳，宣示兒童權(quán)利的具體內(nèi)容，公示性侵害違法或犯罪分子的信息，培育農(nóng)村社會(huì)民眾的性權(quán)利意識(shí)；其次，在立法上借鑒我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的做法，將性歧視、性騷擾以及學(xué)校的性安全教育義務(wù)納入《未成年人保護(hù)法》并規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任；最后，彌補(bǔ)并保障家庭監(jiān)護(hù)權(quán)的具體落實(shí)。

關(guān)鍵詞：留守兒童；性權(quán)利；監(jiān)護(hù)權(quán)；強(qiáng)奸

全國(guó)婦聯(lián)根據(jù)《中國(guó)2010年第六次人口普查資料》樣本數(shù)據(jù)推算，全國(guó)有農(nóng)村留守兒童*根據(jù)全國(guó)婦聯(lián)課題組對(duì)留守兒童的概念界定，即父母雙方或一方從農(nóng)村流動(dòng)到其他地區(qū)，孩子留在戶籍所在地的農(nóng)村地區(qū)，并因此不能和父母雙方共同生活在一起的18歲以下的兒童。6102.55萬人，占農(nóng)村所有兒童比重達(dá)37.7%，占全國(guó)兒童的比例為21.9%。與2005年全國(guó)1%抽樣的調(diào)查估算數(shù)據(jù)相比，5年間全國(guó)農(nóng)村留守兒童增加約242萬人，增幅為4.1%。*全國(guó)婦聯(lián)課題組：《我國(guó)農(nóng)村留守兒童、城鄉(xiāng)流動(dòng)兒童狀況研究報(bào)告》，載《中國(guó)婦運(yùn)》2013年第6期。近年來，留守兒童性侵害案件頻繁曝光，并引起了社會(huì)各界的關(guān)注和反思。留守兒童是中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期特殊的社會(huì)群體，由于留守兒童自身的特殊性，其權(quán)利保護(hù)形勢(shì)不容樂觀，尤其是留守兒童的性權(quán)利保護(hù)更顯得十分脆弱。鑒此，筆者搜集了近年十起典型的留守兒童性侵害案件，擬在對(duì)其進(jìn)行梳理、歸納和總結(jié)的基礎(chǔ)上，從法律層面探求留守兒童性權(quán)利保護(hù)的方法路徑和法律對(duì)策，以期推進(jìn)留守兒童權(quán)利保護(hù)的法律形態(tài)。

一、留守兒童性權(quán)利受侵害的現(xiàn)狀考察

從應(yīng)然角度看，基于男女平等的普世原則，兒童性權(quán)利的法律保護(hù)必然是對(duì)男童和女童的平等保護(hù)，但從實(shí)然角度看，兒童性侵案件中，受害者往往都是女童,*十起典型留守兒童性侵案件中的受害者均為女童。對(duì)男童的性侵害雖然不能完全排除，但從目前媒體的報(bào)道來看十分稀少。故留守兒童性權(quán)利的保護(hù)，重點(diǎn)和難點(diǎn)均在于對(duì)女童的法律保護(hù)，當(dāng)然，筆者并無不保護(hù)男童之意。本文僅擇取近期發(fā)生的十起侵害兒童性權(quán)利的典型案例作為分析樣本，進(jìn)行分門別類，歸納總結(jié)，實(shí)證研究。分析樣本列表如下：

表1　十起典型留守兒童性侵案統(tǒng)計(jì)分析

①如2013年5月17日,安徽省一名鄉(xiāng)村小學(xué)校長(zhǎng)楊啟發(fā)被曝12年內(nèi)先后對(duì)9名小學(xué)生實(shí)施過性侵,該案件的揭發(fā)源于一意外的兒童自我保護(hù)教育?！毒?農(nóng)村留守女童頻遭性侵》,載《中國(guó)青年報(bào)》2012年6月13日,http://zqb.cyol.com/html/2012-06/13/nw.D110000zgqnb_20120613_4-08.htm,2014年2月22日訪問。

②人民網(wǎng):《斬?cái)嘈@魔爪常難及時(shí)發(fā)現(xiàn)留守兒童受害者居多》,http://politics.people.com.cn/n/2013/0530/c70731-21675746.html,2014年2月22日訪問。

③中國(guó)時(shí)刻網(wǎng):《農(nóng)村留守兒童頻遭性侵引關(guān)注:事后賠錢解決有市場(chǎng)》,http://www.s1979.com/news/society/201205/2336975423.sht-ml,2014年2月21日訪問。

④騰訊網(wǎng):《內(nèi)江7歲留守兒童遭性侵6旬老翁獲刑13年半》,http://cd.qq.com/a/20130717/008077.htm?from=www.hao10086.com,2014年2月23日訪問。

⑤搜狐網(wǎng):《男子強(qiáng)奸留守幼女達(dá)6年被判死緩》,http://baobao.sohu.com/20101211/n278237005.shtml,2014年2月23日訪問。

⑥中國(guó)新聞網(wǎng):《農(nóng)村留守老人精神空虛頻發(fā)性侵幼女案》,http://news.sohu.com/20120421/n341218387.shtml,2014年2月23日訪問。

⑦中國(guó)新聞網(wǎng):《農(nóng)村留守老人精神空虛頻發(fā)性侵幼女案》,http://news.sohu.com/20120421/n341218387.shtml,2014年2月23日訪問。

⑧騰訊網(wǎng):《廣西13歲留守女童遭18個(gè)中老年人性侵》,http://news.qq.com/a/20140108/014610.htm,2014年2月23日訪問。

⑨新浪網(wǎng):《甘肅教師強(qiáng)奸多名小學(xué)生續(xù):受害者多為留守兒童》,http://news.qq.com/a/20140108/014610.htm,2014年2月23日訪問。

⑩新華網(wǎng):《安徽發(fā)生多起留守兒童性侵案件多發(fā)生在偏遠(yuǎn)農(nóng)村無人監(jiān)管》,http://yn.people.com.cn/various/n/2012/0203/c228583-16719582.html,2014年2月23日訪問。

表2　留守兒童數(shù)量前十位的省份與兒童性侵案件統(tǒng)計(jì)表

通過樣本分析可知，留守兒童性侵害案件主要有以下特點(diǎn)：

(一)強(qiáng)奸案件所占比例較高

十起典型留守兒童性侵案中，有九個(gè)案件的部分犯罪嫌疑人被判為強(qiáng)奸罪，四個(gè)案件中的部分犯罪嫌疑人被判猥褻兒童罪，一個(gè)案件中的部分犯罪嫌疑人被判嫖宿幼女罪。*因一個(gè)案件中有多名犯罪嫌疑人，故10起案件中被判罪名多于10個(gè)。強(qiáng)奸案比例如此之高，說明女童性權(quán)利遭受侵犯問題之嚴(yán)峻，據(jù)筆者對(duì)七個(gè)案件的分析，就有四個(gè)案件中的受害人懷孕，兩個(gè)案件的受害人精神分裂或精神異常，一個(gè)案件中的受害人心理受到重創(chuàng)，產(chǎn)生報(bào)復(fù)心理(參見表1)。對(duì)這些女童來說，以上僅是直接后果，而在農(nóng)村鄉(xiāng)土社會(huì)，此類案件很容易引起人際關(guān)系的緊張，這種緊張不僅僅是當(dāng)事人雙方的矛盾和糾紛，更是整個(gè)鄉(xiāng)村對(duì)一方當(dāng)事人的偏見和歧視，對(duì)于受害女童而言，其后續(xù)生活、求學(xué)乃至婚育都將蒙上無法揮去的陰云。農(nóng)村女童性侵案不僅道出了鄉(xiāng)村的幽暗一面，更提出了捍衛(wèi)留守兒童性權(quán)利保護(hù)的法律課題。

(二)加害人多為老人、熟人

從加害者年齡上看，老人占據(jù)絕大多數(shù)。六個(gè)案件中的多位加害人為老人，兩個(gè)案件中的兩位加害人為青年人。老人之所以成為多數(shù)的加害人，筆者認(rèn)為這與農(nóng)村留守兒童地區(qū)的人口結(jié)構(gòu)密不可分，在十起典型案件中，案發(fā)地均為我國(guó)的勞務(wù)輸出大省(見表2)，在這些地區(qū)的人口構(gòu)成中，農(nóng)村人口主要是兒童、婦女和老人，能對(duì)兒童實(shí)施猥褻和強(qiáng)奸行為的人中，老人的可能性最高，再加上有些老人已經(jīng)喪偶，基于農(nóng)村特定的社會(huì)風(fēng)氣又未再娶，但其空虛寂寞的心理需求難以得到慰藉，以致走上了違法犯罪之路。

從社會(huì)關(guān)系看，所有加害人均為“熟人”。所謂“熟人”，筆者認(rèn)為是指與受害人認(rèn)識(shí)的社會(huì)生活關(guān)系較為密切的人，其主要為受害人所在村的村民和小學(xué)教師，甚至在河南省固始縣留守兒童性侵案中，加害人為受害人親戚。*《警惕！農(nóng)村留守女童頻遭性侵》，載《中國(guó)青年報(bào)》2012年6月13日，http://zqb.cyol.com/html/2012-06/13/nw.D110000zgqnb_20120613_4-08.htm，2014年2月22日訪問。熟人作案的原因在于：熟人較之陌生人更易取得兒童的信任，加之兒童年齡較小，性意識(shí)較低，對(duì)性侵害更是難以辨別，容易受到誘騙而遭到性侵。這一觀點(diǎn)在北京青少年法律援助中心律師韓晶晶的研究中也得到印證，她自2006年至2008年對(duì)340個(gè)案件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析，其中，熟人作案的比例占到了68%。*和訊網(wǎng)：《兒童性侵案“潛伏期”可達(dá)20年》，http://news.hexun.com/2013-06-01/154743201.html，2014年2月22日訪問。

(三)受害人年齡小且數(shù)量多

在十起典型兒童性侵案中，受害人呈現(xiàn)出如下特征：(1)年齡小。最小的為7歲，最大的為16歲，多數(shù)為10歲左右，且均為女童；(2)數(shù)量多。在河南省桐柏縣兒童性侵案中受害人為16人，甘肅隴西縣和安徽望江縣的兒童性侵案中受害人均為8人，可見與針對(duì)成年人的性侵害犯罪相比，針對(duì)留守兒童的性犯罪被害人多，社會(huì)危害更為嚴(yán)重。受害人年齡小和數(shù)量多的主要原因是這些女童認(rèn)識(shí)和辨別能力不強(qiáng)，易受誘騙。通過研究犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪的方式，多數(shù)案件中，犯罪嫌疑人首先通過誘騙手段(包括給付金錢、糖果、玩具等)取得被害人的信任，繼而實(shí)施猥褻和強(qiáng)奸行為，事后對(duì)被害人實(shí)施恐嚇、威脅，要求為其保守“秘密”，因父母雙方或單方常年不在身邊，兒童基于恐懼心理，長(zhǎng)期忍辱負(fù)重，不敢揭發(fā)被性侵害的事實(shí)。如廣西興業(yè)縣留守兒童性侵案中，犯罪嫌疑人陳某某，于2011年4月以少量金錢為誘惑，奸淫受害人一次，之后至2013年3月期間，陳某某在其家中，以每次10至30元不等的金錢為誘惑，先后奸淫受害人15次。*新華網(wǎng)：《廣西興業(yè)警方披露“留守女童遭性侵案”》，http://news.xinhuanet.com/legal/2014-01/09/c_118905454.htm，2014年2月22日訪問。

(四)檢舉揭發(fā)及取證困難

留守兒童性侵案件的檢舉揭發(fā)十分困難，其權(quán)利受侵時(shí)的救濟(jì)途徑亦十分有限，留守兒童性侵案的檢舉揭發(fā)則顯得更加艱難，這主要體現(xiàn)在留守兒童受性侵的發(fā)現(xiàn)者和受害時(shí)間這兩方面。

從留守兒童受性侵的發(fā)現(xiàn)者來看，十起典型兒童性侵案中，僅有兩起案件的發(fā)現(xiàn)者為父親和母親，其余為奶奶、外婆、大姨和打工單位的雇主。這與留守兒童家庭特定的人口結(jié)構(gòu)有關(guān)，留守兒童家庭的父母雙方或者單方常年外出打工，兒童處于隔代看管或者親戚監(jiān)護(hù)的狀態(tài)中，導(dǎo)致父母親難以及時(shí)發(fā)現(xiàn)兒童遭受性侵后的異常狀況，而祖輩往往難以發(fā)現(xiàn)或者即使發(fā)現(xiàn)也囿于傳統(tǒng)觀念之束縛而不去揭發(fā)，這在一定程度上縱容了侵害人。

從留守兒童性侵案件的受害時(shí)間看，與一般的兒童性侵案件相比，留守兒童性侵案受害時(shí)間更長(zhǎng)，次數(shù)更多，說明了留守兒童性侵案件的揭發(fā)異常困難。*人民網(wǎng)：《斬?cái)嘈@魔爪常難及時(shí)發(fā)現(xiàn)，留守兒童受害者居多》，http://politics.people.com.cn/n/2013/0530/c70731-21675746.html，2014年2月22日訪問。這與農(nóng)村社會(huì)的傳統(tǒng)習(xí)俗相關(guān)，也與公力救濟(jì)資源的稀缺性有關(guān)。在農(nóng)村，國(guó)家治安管理機(jī)關(guān)的基層派出機(jī)構(gòu)派出所一般駐扎于鄉(xiāng)鎮(zhèn)，遠(yuǎn)離農(nóng)村，即使有些案件被舉報(bào)，但因辦案成本高，受害時(shí)間長(zhǎng)，取證難度很大，有些性侵案件也就不了了之。

二、留守兒童性權(quán)利受侵害的原因分析

留守兒童性權(quán)利受侵害的原因十分復(fù)雜，是各種因素交織作用的一種結(jié)果，主要有以下幾方面原因：

(一)思想上：道德與法律混同

毋庸諱言，在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的沖擊下，中國(guó)的農(nóng)村社會(huì)雖然已經(jīng)轉(zhuǎn)型，但是傳統(tǒng)社會(huì)的烙印在短期內(nèi)不可能根除，民眾對(duì)一些違法犯罪案件，往往訴諸道德譴責(zé)，而鮮有法律評(píng)價(jià)，尤其是在留守兒童性侵問題上，因性問題的倫理性、隱私性及神秘性，道德與法律的混同十分顯著，這直接在思想上束縛了受害人對(duì)性權(quán)利的法律主張。

從加害人的角度看，一方面，民眾認(rèn)為對(duì)兒童進(jìn)行性侵屬于道德敗壞而非觸犯了法律規(guī)范，故加害人雖然在內(nèi)心有可能受到良心的懺悔和輿論的譴責(zé)，但畢竟法律與道德不同，它是靠國(guó)家強(qiáng)制力來執(zhí)行的，所以在法律與道德混同的農(nóng)村社會(huì)，法律的威懾作用很難凸顯；另一方面，基于農(nóng)村人情社會(huì)的復(fù)雜關(guān)系，加害人心里認(rèn)為即使其實(shí)施了性侵行為，被害人基于自身名譽(yù)或貞操之節(jié)等傳統(tǒng)思想禁錮，料定被害人也不敢檢舉揭發(fā)，因而強(qiáng)化了僥幸和放縱心理。

從被害人的角度看，正因道德與法律的混同，對(duì)于農(nóng)村留守兒童性侵案件，輿論多從道德角度譴責(zé)，而難以接受訴諸法律途徑之選擇，若被害人將加害人訴諸法律、繩之以法，則往往面臨著巨大的輿論壓力。如在廣西興業(yè)留守兒童性侵案中，在2013年一整年，受害人父親龐玉強(qiáng)都在積極為女兒維權(quán)，但法院最終宣判后，等待龐玉強(qiáng)的卻是“歧視、憤怒”等情緒筑成的一道“高墻”，將他們一家隔絕在村民之外。*騰訊網(wǎng)：《廣西13歲留守女童遭18個(gè)中老年人性侵》，http://news.qq.com/a/20140108/014610.htm，2014年2月23日訪問。在這種情況下，很難想象受害人以后的家庭生活如何繼續(xù)，更難以想象其他留守兒童遭受性侵犯之后，是否會(huì)兩害相權(quán)取其輕，對(duì)這種犯罪行為予以容忍而不去揭發(fā)。

(二)立法上：性權(quán)利地位不高

我國(guó)現(xiàn)有法律并未明確規(guī)定“性權(quán)利”，從英語中看，“right”一詞本具有“權(quán)利”、“正確”的雙重意思, 因此“權(quán)利”自身就具有正當(dāng)性、合理性的一面。*參見趙合?。骸秲和馐苄郧趾Φ臋?quán)利——對(duì)我國(guó)兒童性法律的審視》，載《法學(xué)研究》2004年第6期。在這種情況下, 性與人權(quán)的結(jié)合而成性人權(quán)就極其自然而正當(dāng)，當(dāng)然性權(quán)利也就被統(tǒng)攝于性人權(quán)之下，必然受到法律保護(hù)。我國(guó)《憲法》在第二章“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”中規(guī)定了公民享有的廣泛權(quán)利，但是卻沒有性權(quán)利。而《刑法》關(guān)于性侵害犯罪的規(guī)定較為細(xì)密，如第236條第2款規(guī)定了強(qiáng)奸罪，并對(duì)奸淫幼女的情節(jié)從重處罰；第237條第3款規(guī)定了猥褻兒童罪；第358條第1款第2項(xiàng)規(guī)定了強(qiáng)迫賣淫罪，其中強(qiáng)迫幼女賣淫作為加重處罰情節(jié)；第359條第2款規(guī)定了引誘幼女賣淫罪；第360條第2款規(guī)定了嫖宿幼女罪?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第41條第1款亦規(guī)定：“禁止拐賣、綁架、虐待未成年人，禁止對(duì)未成年人實(shí)施性侵害?！钡降缀螢樵摽钪械摹靶郧趾Α保瑒t不夠明確，故在司法實(shí)踐中，對(duì)性侵害往往只是在刑法層面予以規(guī)制，*最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和司法部發(fā)布的《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》規(guī)定，“性侵害”包括《刑法》第236條、第237條、第358條、第359條、第360條第2款規(guī)定的針對(duì)未成年人實(shí)施的強(qiáng)奸罪，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪，組織賣淫罪，強(qiáng)迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪，嫖宿幼女罪等。而對(duì)尚未達(dá)到刑事制裁程度的性歧視、性騷擾等行為則沒有納入法律規(guī)制。這足以說明兒童的性權(quán)利是受到法律保護(hù)的，但法律并未明確規(guī)定性權(quán)利，其在整個(gè)公民權(quán)利體系中的地位并不高，性權(quán)利尚未得到應(yīng)有之重視。同時(shí)也說明雖然兒童性權(quán)利在法律上一定程度得到了保護(hù)，但具體適用法律中的制度設(shè)計(jì)不夠縝密、不夠全面、缺陷明顯，致使兒童性權(quán)利難以得到切實(shí)之保護(hù)。

(三)教育上：性安全教育缺失

性安全教育基本的來源有三，即家庭、學(xué)校和社會(huì)。對(duì)一般兒童而言，從應(yīng)然角度看，三種途徑往往都是暢通的，但留守兒童的生活環(huán)境較之普通兒童而言則差之千里，在留守兒童基本上都處于性安全意識(shí)空白的狀態(tài)下，前兩種途徑極有可能是不暢通的，因此，家庭和學(xué)校性安全教育的缺失致使留守兒童防御性侵的能力不足，即使在性侵害后也難以揭發(fā)。

1.家庭教育缺失。在農(nóng)村，父母雙方或單方外出打工導(dǎo)致法定的監(jiān)護(hù)義務(wù)往往由祖輩來履行，但祖輩因生活環(huán)境及文化程度所限，對(duì)針對(duì)兒童的性侵行為難以認(rèn)識(shí)到已侵犯其“性權(quán)利”，祖輩在發(fā)現(xiàn)留守兒童性侵案后有時(shí)亦會(huì)選擇回避或者私了，這致使犯罪分子有可能逃脫制裁；從留守兒童自身來看，性教育的缺失導(dǎo)致其對(duì)性權(quán)利的保護(hù)認(rèn)識(shí)不清，加害人對(duì)其實(shí)施猥褻、強(qiáng)奸行為時(shí)不知所措，有的根本不知道這是犯罪行為，有的驚慌害怕不敢告發(fā)，也不敢或不愿將被害之事告訴監(jiān)護(hù)人，這種情況下，被害人只認(rèn)為加害人是“壞人”、“使壞”，而并未意識(shí)到加害人實(shí)施了犯罪行為。*參見重慶市女檢察官協(xié)會(huì)、重慶市婦女理論研究會(huì)調(diào)研組：《重慶市農(nóng)村留守女性遭受性侵犯情況調(diào)查》，載《犯罪學(xué)論叢》(第7卷，2009年8月)，第462頁。性權(quán)利意識(shí)的淡薄不是留守兒童單方面的問題，對(duì)于整個(gè)農(nóng)村社會(huì)而言，無論是兒童的監(jiān)護(hù)人還是加害人，都存在這個(gè)問題。故性安全教育的缺失，是性權(quán)利意識(shí)淡薄的主要原因之一，也是留守兒童頻遭性侵的最主要原因。*參見蔣平：《農(nóng)村留守女童性安全與性教育問題》，載《當(dāng)代青年研究》2012年8月第8期。

2.學(xué)校教育缺失。教育部于2007年和2008年分別發(fā)布了《中小學(xué)公共安全教育指導(dǎo)綱要》和《中小學(xué)健康教育指導(dǎo)綱要》，2013年9月教育部聯(lián)合四部門專門出臺(tái)了《關(guān)于做好預(yù)防少年兒童遭受性侵工作的意見》(以下簡(jiǎn)稱《預(yù)防性侵意見》)，分別明確規(guī)定了針對(duì)中小學(xué)各個(gè)不同年級(jí)的兒童性教育的具體措施，其內(nèi)容十分詳盡，但這些不是法律，而為政策性文件，地位不高、效力不強(qiáng)，在學(xué)校教育中，實(shí)際上往往難以得到貫徹和執(zhí)行，也沒有相應(yīng)的責(zé)任追究機(jī)制，故而實(shí)際上已經(jīng)落空，難以起到預(yù)期作用和效果。學(xué)校是兒童教育的主陣地，目前，在農(nóng)村教育條件大為改善的背景下，農(nóng)村學(xué)生基本上都能夠入學(xué)就讀，但“入學(xué)”并不代表著其“接受教育”，尤其是對(duì)于傳統(tǒng)農(nóng)村社會(huì)難以啟齒的性教育來說，更是如此，在保守閉塞的農(nóng)村，性教育這門課展開不足，課程設(shè)置不盡完善，課時(shí)不足，故在缺少系統(tǒng)地專門化培訓(xùn)的情況下，學(xué)校進(jìn)行兒童性教育的基本途徑也不暢通。

(三)保障上：監(jiān)護(hù)權(quán)難以落實(shí)

鑒于家庭特別是父母對(duì)子女教養(yǎng)及其健康人格塑造的不可替代的重要作用，一系列國(guó)際公約均明確了家長(zhǎng)的責(zé)任。如《兒童權(quán)利宣言》原則七規(guī)定，兒童教育與輔導(dǎo)責(zé)任“首先應(yīng)由父母負(fù)責(zé)之”，《兒童公約》第18條要求各締約國(guó)，“應(yīng)盡其最大努力確保父母雙方對(duì)兒童的養(yǎng)育和發(fā)展負(fù)有共同責(zé)任的原則得到確認(rèn)”。*張鴻?。骸秲和＠ㄕ摗罚袊?guó)民主法制出版社2012年版，第108頁。父母對(duì)兒童履行監(jiān)護(hù)義務(wù)之重要性可見一斑，故法律為兒童設(shè)定監(jiān)護(hù)權(quán)，以保障兒童健康成長(zhǎng)，但在中國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過程中，打工收入是農(nóng)村家庭的主要生活來源，父母雙方或單方外出打工不可避免地造成監(jiān)護(hù)人的缺位或更換。經(jīng)調(diào)研發(fā)現(xiàn)，*筆者的一位學(xué)生于2013年7月在甘肅省甘谷縣小莊村進(jìn)行支教活動(dòng)，期間組織了一項(xiàng)針對(duì)該村留守兒童的問卷調(diào)研，本次調(diào)研共發(fā)放問卷100份，實(shí)收問卷60份，有效問卷60份。父母外出打工期間，35%的留守兒童與(外)祖父母生活在一起，19%的人與親戚生活，21%的人自己住，還有25%的人與其他人生活。在這種情況下，當(dāng)?shù)啬挲g在7-12歲之間的留守兒童，多數(shù)與(外)祖父母生活在一起，雖然留守兒童基本生活可以得到滿足，但是經(jīng)常見不到父母，缺少父母之愛，會(huì)對(duì)留守兒童的心理產(chǎn)生一定的影響，監(jiān)護(hù)權(quán)難以真正具體落實(shí)。我國(guó)《未成年人保護(hù)法》第16條規(guī)定，父母因外出務(wù)工或者其他原因不能履行對(duì)未成年人監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)委托有監(jiān)護(hù)能力的其他成年人代為監(jiān)護(hù)。但代為監(jiān)護(hù)制度具體如何操作執(zhí)行，法律并未直接規(guī)定，如代為監(jiān)護(hù)人的條件、能力及代為監(jiān)護(hù)人在喪失監(jiān)護(hù)能力后由誰來監(jiān)護(hù)等問題法律尚未涉及，故代為監(jiān)護(hù)制度在實(shí)踐中往往難以發(fā)揮應(yīng)有的作用，其結(jié)果是法律為兒童設(shè)定的最為堅(jiān)實(shí)的保護(hù)屏障監(jiān)護(hù)權(quán)難以具體落實(shí)，這樣，其家庭中的性安全教育亦將落空，留守兒童的性安全難以得到有效保障，其遭受性侵害的風(fēng)險(xiǎn)陡增。

三、留守兒童性權(quán)利的法律保護(hù)

法律的落實(shí)不僅僅取決于執(zhí)法者的意圖，也取決于針對(duì)落實(shí)法律的具體制度設(shè)計(jì)，詳細(xì)縝密而又責(zé)任明確的制度設(shè)計(jì)能夠充分的發(fā)揮法律對(duì)留守兒童性權(quán)利的保護(hù)。

(一)培育民眾的性權(quán)利意識(shí)

在農(nóng)村，道德與法律的混同，加之性的倫理性和隱晦性，大有談“性”色變之窘境，為明辨是非，析法辨理，將法律問題與道德問題適當(dāng)?shù)姆蛛x更利于保護(hù)留守兒童之性權(quán)利，這需要性權(quán)利意識(shí)的啟蒙和培育，也只有社會(huì)公眾意識(shí)到性權(quán)利是受到法律保護(hù)的，違法或犯罪分子才有可能不肆無忌憚地長(zhǎng)期性侵留守兒童，留守兒童自身意識(shí)到性權(quán)利的不可侵犯性，才能更好地預(yù)防犯罪、保護(hù)自己。

(1)加強(qiáng)普法宣傳?；鶎又伟补芾頇C(jī)構(gòu)應(yīng)將涉及性的違法和犯罪行為、責(zé)任主體、法律后果等詳細(xì)列明，加強(qiáng)普法宣傳，定期到學(xué)校給學(xué)生做性安全教育的講座，讓社會(huì)公眾明確違法或犯罪行為；(2)公布犯罪分子信息。法律的作用之一為教育作用，即通過法律的適用，一方面可對(duì)犯罪分子自身予以懲戒，另一方面可對(duì)社會(huì)其他人員予以警示和教育作用。故在法律實(shí)施制裁的同時(shí)，應(yīng)將犯罪分子的個(gè)人姓名，罪名，年齡等在村里予以公布，以提醒他人預(yù)防被其性侵，以震懾心存僥幸的潛在違法犯罪分子；西方法治先進(jìn)國(guó)家會(huì)采取禁止令的方式預(yù)防性侵害犯罪，比如在美日等國(guó)家，對(duì)性犯罪的犯罪人會(huì)被判處禁止令，一定時(shí)間內(nèi)禁止其進(jìn)入學(xué)校等區(qū)域，禁止其接觸某類人。(3)防止二次性侵。農(nóng)村往往是社會(huì)治安十分薄弱的環(huán)節(jié)，受害人往往不止遭受一次性侵，這在留守兒童身上表現(xiàn)尤烈，他們長(zhǎng)期多次遭受性侵，這類兒童的心理康復(fù)水平取決于他們此后經(jīng)歷了什么，取決于家庭、社會(huì)、特別是父母所給予的支持和幫助程度。實(shí)際上，幫助這些孩子不能只依靠某些部門、某項(xiàng)專業(yè)，而是需要跨部門合作，針對(duì)整個(gè)家庭進(jìn)行幫助。*正義網(wǎng)：《兒童遭受性侵害案件多發(fā)的研究及對(duì)策》，http://www.jcrb.com/jcpd/jcll/201104/t20110426_534915.html，2014年3月2日訪問。故從國(guó)家機(jī)關(guān)的角度而言，應(yīng)努力做好事后的安撫工作，在轉(zhuǎn)學(xué)、求學(xué)、生活等方面予以照顧，防止其在身體上和心靈上受到二次傷害；從受害人及其家庭的角度，家庭要深入徹底地了解留守兒童遭受性侵害后的生活狀態(tài)，給予她們面對(duì)創(chuàng)傷的勇氣、智慧、力量和希望。

(二)擴(kuò)大兒童性權(quán)利的保護(hù)范圍

我國(guó)《刑法》將強(qiáng)奸和情節(jié)嚴(yán)重的猥褻兒童的行為規(guī)定為犯罪，《未成年人保護(hù)法》規(guī)定不得歧視女性未成年人，*參見《未成年人保護(hù)法》第10條第2款。禁止對(duì)未成年人實(shí)施性侵害。*參見《未成年人保護(hù)法》第41條。但對(duì)于性騷擾、性歧視等并沒有相關(guān)的制裁措施。而我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在“性別平等教育法”中將針對(duì)兒童的性侵害根據(jù)嚴(yán)重程度不同分為三種：*我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“性別平等教育法”第2條第3款之規(guī)定：“性侵害：指性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪之行為?！钡?款規(guī)定：“性騷擾：指符合下列情形之一，且未達(dá)性侵害之程度者：(1)以明示或暗示之方式，從事不受歡迎且具有性意味或性別歧視之言詞或行為，致影響他人之人格尊嚴(yán)、學(xué)習(xí)、或工作之機(jī)會(huì)或表現(xiàn)者。(2)以性或性別有關(guān)之行為，作為自己或他人獲得、喪失或減損其學(xué)習(xí)或工作有關(guān)權(quán)益之條件者。第5款規(guī)定：“性霸凌：指透過語言、肢體或其他暴力，對(duì)于他人之性別特征、性別特質(zhì)、性傾向或性別認(rèn)同進(jìn)行貶抑、攻擊或威脅之行為且非屬性騷擾者?！逼渲小靶郧趾Α弊钪?，性騷擾次之，性霸凌最輕。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)立法將性侵害、性騷擾、性霸凌三者放在同一法律位階，將各種針對(duì)兒童的跟性相關(guān)的不利于兒童健康成長(zhǎng)的行為均納入法律層面，構(gòu)建了系統(tǒng)的科學(xué)的保護(hù)兒童免受性侵害的法律體系，強(qiáng)化了對(duì)兒童權(quán)利的法律保護(hù)。

盡管美國(guó)的每個(gè)州都有兒童性侵害的定義、標(biāo)準(zhǔn)以及不同的處罰措施，但是兒童性侵害行為的構(gòu)成通常包含兩個(gè)因素：(1)與兒童有關(guān)的性活動(dòng)；(2)需要有構(gòu)成侵害的條件，如強(qiáng)制，性行為發(fā)生者之間較大的年齡差距，能夠表明不是基于“同意”的自愿。性行為包括各種形式，如口交，沒有直接接觸的性侵害，如展示、窺看、將兒童用于制作色情制品。性侵害包括從強(qiáng)奸到對(duì)身體具有較少侵害性的一系列行為。*參見：Melvin Huang，Vishnu，韓晶晶：《美國(guó)兒童性侵害案件處理指南》。美國(guó)對(duì)性侵害的界定更加廣泛，其包括但不限于性犯罪，而且包括其它的對(duì)兒童健康成長(zhǎng)不利的性行為。

我國(guó)香港在《預(yù)防兒童性侵犯訓(xùn)練手冊(cè)》中對(duì)兒童性侵犯作出了界定，即兒童性侵犯是為滿足侵犯者性欲或其他目的，而透過暴力、欺騙、物質(zhì)引誘、討好或其他辦法，引誘兒童進(jìn)行性活動(dòng)。這包括有身體接觸和沒有身體接觸的性侵犯：前者如非禮、強(qiáng)奸、亂倫、引誘兒童觸摸侵犯者的私人部位、觸摸兒童的私人部位；后者如強(qiáng)迫兒童看色情電影、錄像帶，用猥褻言語挑逗兒童，吩咐兒童露體，向兒童露體和拍攝兒童裸體照片等。*中國(guó)律師網(wǎng)：《淺談兒童性侵害現(xiàn)狀、制度保護(hù)》，http://www.acla.org.cn/lilunyanjiu/11498.jhtml，2014年2月24日訪問。我國(guó)香港《預(yù)防兒童性侵犯訓(xùn)練手冊(cè)》對(duì)兒童性侵犯的界定周延縝密，十分具體，但這僅僅是在一般性的教育手冊(cè)中作出的界定，在立法層面的具體界定尚不可知。

我國(guó)《懲治性侵意見》僅僅規(guī)定了性侵害未成年人犯罪的辦案程序和法律適用，但并未對(duì)尚未構(gòu)成《懲治性侵意見》中的犯罪行為進(jìn)行法律規(guī)制，這使得諸如我國(guó)法律對(duì)兒童性侵害的保護(hù)僅停留于刑法層面，雖然《未成年人保護(hù)法》宣示性的規(guī)定不得對(duì)女性未成年人進(jìn)行性歧視，但較之我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、香港地區(qū)及美國(guó)對(duì)性侵害的界定，我國(guó)法律對(duì)于兒童性侵行為的立法保護(hù)不足，故急需重構(gòu)性侵害的法律體系，擴(kuò)大性侵害的法律保護(hù)范圍。筆者認(rèn)為，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)對(duì)性侵行為的界定更為科學(xué)，可資借鑒，故應(yīng)在《未成年人保護(hù)法》中首先將性騷擾和性歧視納入保護(hù)，在《懲治性侵意見》中將性騷擾和性歧視具體作出解釋，該解釋可借鑒我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的概念界定，將“性侵害”界定為構(gòu)成刑事“犯罪”的侵害行為，將“性騷擾”界定為尚未構(gòu)成犯罪但對(duì)當(dāng)事人的生活、學(xué)習(xí)及身心健康造成嚴(yán)重影響的行為，將“性歧視”界定為次于性騷擾的針對(duì)兒童實(shí)施的有損其人格尊嚴(yán)的行為。

(三)完善學(xué)校性教育義務(wù)

筆者認(rèn)為，要強(qiáng)化學(xué)校對(duì)兒童的性安全教育義務(wù)。首先，教育行政主管機(jī)構(gòu)應(yīng)編寫和兒童年齡相適應(yīng)的專門的性安全教育教材，該教材可借鑒我國(guó)香港《預(yù)防兒童性侵犯訓(xùn)練手冊(cè)》的做法，用通俗易懂的語言讓兒童了解性侵害的基本含義，危害后果，揭穿性的神秘性；其次，配備專門教師，農(nóng)村地區(qū)本身師資匱乏，但師資匱乏不應(yīng)成為不進(jìn)行性安全教育之借口，教育主管機(jī)構(gòu)應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)教師性安全教育執(zhí)業(yè)技能的培訓(xùn)，學(xué)校應(yīng)配備專門教師，對(duì)兒童進(jìn)行性安全教育；再次，學(xué)校還應(yīng)當(dāng)向未成年學(xué)生傳授防范性侵害、實(shí)施自我保護(hù)的知識(shí)和技能，例如教育學(xué)生，陌生人或熟人都有可能是性侵害的加害人，外出、上學(xué)或回家的路上要結(jié)伴而行，不要在無人的地方停留，和異性獨(dú)處時(shí)不能關(guān)上房門，不要獨(dú)自去異性的宿舍，不要輕易接受陌生人或他人的飲料和食品；一旦不幸遭受性侵害，要及時(shí)告訴家長(zhǎng)或老師，同時(shí)不要急于清洗身體，要注意保留相關(guān)證據(jù)，并按照有關(guān)部門的安排及時(shí)到醫(yī)院檢查、治療等。*雷思明：《如何防范校園性侵害案件的發(fā)生》，http://www.acla.org.cn/lilunyanjiu/11498.jhtml，2014年2月25日訪問。最后，責(zé)任追究。學(xué)校如果不能認(rèn)真貫徹執(zhí)行法律規(guī)定的性安全教育義務(wù)，應(yīng)在《未成年人保護(hù)法》第三章規(guī)定學(xué)校的性安全教育義務(wù)，在第六章規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任，如果學(xué)校沒有履行其監(jiān)護(hù)義務(wù)乃至造成嚴(yán)重后果，那么其主要負(fù)責(zé)人及領(lǐng)導(dǎo)都應(yīng)受到相應(yīng)的法律追究。

(四)保障監(jiān)護(hù)權(quán)的落實(shí)

中國(guó)人民大學(xué)人口與發(fā)展研究中心的楊舸教授研究的結(jié)論得出,農(nóng)村留守兒童數(shù)量排名前十位的省份為：四川(792.60萬人)、安徽(570.82萬人)、河南(480.38萬人)、湖南(399.97萬人)、江西(373.37萬人)、廣西(359.44萬人)、湖北(358.33萬人)、貴州(334.69萬人)、江蘇(279.66萬人)、重慶(220.61萬人)。*段成榮、楊舸：《我國(guó)農(nóng)村留守兒童狀況研究》，載《人口研究》2008年第3期。經(jīng)筆者分析(參見表2)，十起典型留守兒童性侵案發(fā)生地均在留守兒童數(shù)量前十位的省份，而留守兒童較多的省份均為父母雙方或單方外出打工的家庭，這間接說明了兒童性侵與父母監(jiān)護(hù)義務(wù)的履行不到位呈正相關(guān)關(guān)系。在中國(guó)農(nóng)村青壯年進(jìn)城務(wù)工這一特殊背景下，讓留守兒童父母全年在家履行監(jiān)護(hù)職責(zé)是不大可能的，故在父母雙方或單方外出打工的前提下，如何保障監(jiān)護(hù)權(quán)的具體落實(shí)是最關(guān)鍵的問題，筆者認(rèn)為：首先，當(dāng)父母在家時(shí)盡量進(jìn)行性安全教育。父母雙方或一方不在家并不意味著其和兒童永遠(yuǎn)不會(huì)在一起，實(shí)際上，父母雙方或單方在農(nóng)忙或者逢年過節(jié)時(shí)有可能與孩子相聚，在這時(shí)，父母應(yīng)該主動(dòng)了解孩子的異常狀況，傳授性安全教育的基本知識(shí)；其次，建立兒童性侵報(bào)告制度。筆者認(rèn)為，性侵報(bào)告制度不應(yīng)局限于留守兒童這一群體，從更大范圍看，即使是非留守兒童，也存在遭性侵的可能性，故性侵報(bào)告制度的主體應(yīng)包括監(jiān)護(hù)人(包括父母和臨時(shí)監(jiān)護(hù)人)，村委會(huì)，村支部及學(xué)校教師及管理人員，對(duì)于應(yīng)該發(fā)現(xiàn)留守兒童性侵而未進(jìn)行報(bào)告者，應(yīng)予以嚴(yán)格處罰，筆者認(rèn)為這一措施在《未成年人保護(hù)法》中予以落實(shí)較為科學(xué)，唯此，讓社會(huì)主體承擔(dān)起留守兒童權(quán)利的保護(hù)才能彌補(bǔ)留守家庭監(jiān)護(hù)之不足。

結(jié)語

兒童較之成人具有特殊性，留守兒童較之普通兒童則更具特殊性，留守兒童性權(quán)利的法律保護(hù)既要統(tǒng)籌于兒童權(quán)利保護(hù)的法律體系之中，又要體現(xiàn)出留守兒童性權(quán)利法律保護(hù)的特殊之處，故在留守兒童性權(quán)利法律保護(hù)的過程中，既要體現(xiàn)出其和一般兒童的普遍性，又要有針對(duì)性地提出留守兒童法律保護(hù)的具體對(duì)策。由于我國(guó)城鄉(xiāng)分割的二元體制，留守兒童這一特殊社會(huì)群體在國(guó)外發(fā)達(dá)國(guó)家甚少，故在借鑒我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)和其他國(guó)家的做法時(shí)，只能著眼于兒童權(quán)利保護(hù)的有效措施而缺少對(duì)留守兒童的研究。本文以十起典型留守兒童性侵案為例進(jìn)行實(shí)證分析，從法律角度提出了留守兒童性權(quán)利保護(hù)的法律對(duì)策，但尚需進(jìn)一步的實(shí)證研究；留守兒童是我國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型的大變局時(shí)代的特殊產(chǎn)物，是農(nóng)村社會(huì)青壯年進(jìn)城打工造成的特殊兒童群體，其產(chǎn)生原因復(fù)雜多元，解決方法與應(yīng)對(duì)方案也應(yīng)該詳盡具體，切合實(shí)際；兒童權(quán)利的保障，需要家庭、學(xué)校與社會(huì)的多方努力，其解決方法也需從社會(huì)學(xué)，心理學(xué)，經(jīng)濟(jì)學(xué)等多學(xué)科多角度進(jìn)行探索和研究。

[責(zé)任編輯：王德福]

收稿日期：2016-02-20

基金項(xiàng)目：本文系陜西省社科界2015年度重大理論與現(xiàn)實(shí)問題研究項(xiàng)目《陜西農(nóng)村留守婦女、兒童的權(quán)利救助與福利保障研究》(2015Z028)與2014年度信陽市哲學(xué)社會(huì)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目《信陽地區(qū)留守兒童的權(quán)利保護(hù)與救助模式》(2014SH095)的部分成果。

作者簡(jiǎn)介：付玉明(1978-)，男，內(nèi)蒙古赤峰人，法學(xué)博士，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院副教授，法律科學(xué)信息研究所所長(zhǎng)，日本早稻田大學(xué)訪問研究員，主要研究方向：刑法學(xué)、犯罪學(xué)與刑事政策學(xué)。

中圖分類號(hào)：D917

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號(hào)：1009-8003(2016)03-0104-08

Subject:The Legal Protection of the Left Behind Children's Sexual Rights in China——An Empirical Analysis Based on Ten Typical Cases

Author & unit:FU Yuming

(Criminal Law School,Northwest University of Political Science and Law,Xi’an Shaanxi 710063,China)

Abstract：In the sexual cases of the left behind children in country, the proportion of rape is really high.Most of the perpetrators of these rapes are acquaintances of the children and majority of them are old people, in the other hand, the victims are very young the number of them is very large, they always have been invaded for along time and it is really difficult to expose evidence. In this way, the legal protection of the left behind children's sexual rights in China is not very optimistic. To protect sexual right of left behind children effectively in legal level: firstly, people should strengthen the law popularization in rural area,declare the specific content of children's right, public the information of sexual violations and cultivate the sexual rights awareness of the rural people; secondly, our country should draw lessons from the practice of Taiwan in the legislation, to bring sexual discrimination, sexual harassment and school sexual safety education obligations into the "law of the protection of minors" and provides legal responsibility；lastly, we also need to make up and protect the specific implementation of the family custody.

Key words：left behind children；sexual rights; custody; rape