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        論債權(quán)人代位權(quán)

        2016-07-05 10:13:10王戰(zhàn)斌
        大東方 2016年5期
        關(guān)鍵詞:債權(quán)人

        王戰(zhàn)斌

        摘 要:債權(quán)人代位權(quán)制度是債的保全制度中一項有利措施。債權(quán)的實現(xiàn)依靠債務(wù)人的任意履行,債務(wù)人如果不為任意履行,債權(quán)人就可以申請強制執(zhí)行,以實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)。改革開放以后,由于我國從過去單一的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的進一步轉(zhuǎn)化,市場主體呈現(xiàn)出多樣性,各種主體之間的債務(wù)糾紛不斷增加,債權(quán)實現(xiàn)出現(xiàn)各種問題。本文在充分發(fā)揮代位權(quán)制度在破解社會經(jīng)濟發(fā)展中產(chǎn)生的債務(wù)糾紛問題,使債權(quán)人的利益得到合法保護,平衡債權(quán)人、債務(wù)人與次債務(wù)人間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

        關(guān)鍵詞:債權(quán)人;代位權(quán);利益保護

        一、債權(quán)人代位權(quán)制度概述

        (一)代位權(quán)的性質(zhì)

        我國合同法規(guī)定的代位權(quán)與傳統(tǒng)民法中規(guī)定的債權(quán)人代位權(quán)亦有不同。在傳統(tǒng)民法中,債權(quán)人代位權(quán)的客體一般規(guī)定為權(quán)利,然后再對權(quán)利進行限制,可代位行使的權(quán)利范圍相當廣泛。而按照《合同法》第73條規(guī)定,所確立的代位權(quán)制度僅以債權(quán)為其客體。本文即是在《合同法》限定下對代位權(quán)進行探討。

        《合同法》第73條第1款規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”按照這一規(guī)定,債權(quán)人代位權(quán)是指債權(quán)人依法享有的為保全其債權(quán),以自己的名義行使屬于債務(wù)人權(quán)利的實體權(quán)利。當債務(wù)人怠于行使屬于自己的權(quán)利而害及債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)時,該債權(quán)人可依債權(quán)人代位權(quán),以自己的名義行使債務(wù)人怠于行使的權(quán)利。

        (二)代位權(quán)的性質(zhì)

        債權(quán)人代位權(quán)究竟屬于實體性權(quán)利中的哪一種,各國法學(xué)界一直存在著較大的爭議,歸納起來主要觀點有以下幾種:

        1.代理權(quán)說

        持此種觀點的人認為在債權(quán)人代位權(quán)中債權(quán)人的地位相當于債務(wù)人的代理人,債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人以自己的名義向次債務(wù)人主張權(quán)利,所以,債權(quán)人代位權(quán)屬于廣義的代理權(quán)。

        2.形成權(quán)說

        持此種觀點的人認為代位權(quán)并不是當事人的權(quán)利,也不是債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)所享有的支配權(quán),債權(quán)人行使代位權(quán)不需要征得債務(wù)人的同意,經(jīng)過法院確認后,使債務(wù)人與第三人之間的權(quán)利發(fā)生變更或者消滅的結(jié)果,因此是形成權(quán)。

        3.管理權(quán)說

        持此種觀點的人認為債權(quán)人代位權(quán)不是債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)。雖然其與形成權(quán)相似,然而并不是依債權(quán)人一方之意思表示而形成法律上之效力,只有依據(jù)債務(wù)人的權(quán)利才能行使,因此債權(quán)人應(yīng)以善良管理人的注意義務(wù)行使此權(quán)利,2因此債權(quán)人代位權(quán)僅僅是債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)的一種管理權(quán)。

        4.救濟權(quán)說

        持此種觀點的人認為債權(quán)與債權(quán)人代位權(quán)之間存在是原權(quán)與救濟權(quán)的關(guān)系,債權(quán)人代位權(quán)的行使是原權(quán)的救濟手段。

        二、我國債權(quán)人代位權(quán)制度適用中存在的問題

        (一)“怠于行使權(quán)利”舉證困難

        在代位權(quán)訴訟中,在貫徹“誰主張,誰舉證”原則的基礎(chǔ)上,債權(quán)人需提供證據(jù)證明其與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如債務(wù)人否認有怠于行使其權(quán)利的,債務(wù)人應(yīng)負舉證責(zé)任。根據(jù)《合同法(解釋一)》第十三條第二款規(guī)定此處實行的是舉證責(zé)任倒置,由債務(wù)人來證明其沒有怠于行使權(quán)利,還要證明債務(wù)人與次債務(wù)人之間債權(quán)的來源、數(shù)額及履行的期限等事宜。債權(quán)人在代位權(quán)訴訟中擁有最大權(quán)利,打破合同相對性直接向次債務(wù)人主張其對債務(wù)人的債權(quán)。

        (二)代位權(quán)訴訟中債務(wù)人的地位問題

        根據(jù)《合同法(解釋一)》第十六條的規(guī)定,債務(wù)人可以成為代位權(quán)訴訟中的第三人。有人認為,根據(jù)司法解釋的規(guī)定,債權(quán)人行使代位權(quán)訴訟中債務(wù)人的地位主要是為了查明案件的事實,證明當事人之間的法律關(guān)系是否存在,因此債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的地位應(yīng)為證人,包括證明債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系是否存在,原告訴權(quán)是否成立等等。雖然,債務(wù)人加入代位權(quán)訴訟有助于法院查明案件事實,之所以未規(guī)定“應(yīng)當”追加而規(guī)定的是“可以”追加,因為債務(wù)人保障訴權(quán)自由和尊重債權(quán)人的選擇,與《中華人民共和同民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定保持一致。但是,如果把債務(wù)人列為證人的話,證人就可以選擇不出庭,反而不利于查明案件事實,因此,筆者認為,在一般情況下,法院沒有義務(wù)主動將債務(wù)人追加為第三人,除非根據(jù)當事人的申請,債權(quán)人提出追加申請,可以幫助債權(quán)人查明債權(quán)債務(wù)關(guān)系及第三人是否存在履行的情形。

        (三)次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張

        根據(jù)《合同法解釋(一)》第十八條“在代位權(quán)訴訟中,次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯,可以向債權(quán)人主張”。次債務(wù)人對債務(wù)人的一切抗辯,比如說抵消的抗辯、同時履行的抗辯權(quán)利和消滅的抗辯均可以向債權(quán)人主張。次債務(wù)人居于被動地位,債務(wù)人可以對其主張債權(quán),債權(quán)人亦可以越過債務(wù)人對其直接主張債權(quán)。抗辯權(quán)僅是一種暫時阻止債權(quán)人請求權(quán)的權(quán)利,次債務(wù)人的權(quán)利與其承擔的責(zé)任不具有對應(yīng)性,在代位權(quán)訴訟中次債務(wù)人承擔的義務(wù)較大。代位權(quán)制度本為債權(quán)人權(quán)利而打破合同的相對性,賦予債權(quán)人相應(yīng)的救濟方式,但該權(quán)利的行使不得犧牲次債務(wù)人利益。因此,筆者認為,針對債務(wù)人債權(quán)為“惡意債權(quán)”,而債權(quán)人又提起代位權(quán)訴訟的情形,應(yīng)明確次債務(wù)人對債權(quán)人的反索權(quán)。

        三、債權(quán)人代位權(quán)行使方式的完善

        (一)應(yīng)允許債權(quán)人直接行使代位權(quán)

        允許債權(quán)人直接行使代位權(quán)有利于維護債權(quán)人的利益。代位權(quán)設(shè)立的目的是為了維護債權(quán)人的利益,保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn),債權(quán)人作為市場經(jīng)濟主體,以追求自己利益最大化為目標。自力救濟是實現(xiàn)私權(quán)的最有利方式,如果允許債權(quán)人通過直接行使的方式行使代位權(quán),債權(quán)人就可以做出選擇,根據(jù)實際情況選擇最有利自己的方式,這也符合民事法律保護民事主體的立法目的。

        (二)應(yīng)允許債權(quán)人通過仲裁的方式行使代位權(quán)

        我國《仲裁法》對適用仲裁方式解決糾紛規(guī)定了嚴格的程序限制,明確規(guī)定當事人必須達成仲裁協(xié)議或者仲裁條款才能通過提起仲裁的方式解決糾紛。因此,即使一規(guī)定債權(quán)人可以通過仲裁的方式行使代位權(quán),也應(yīng)對其進行嚴格限制。

        參考文獻:

        [1]賈培榮:《論債權(quán)人的代位權(quán)制度》,《華北電力大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》,2004年第3期

        [2]蔣小平、顧曉軍:《試論我國債權(quán)人代位權(quán)制度》,《南京財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》,2006年第5期

        [3]雷群安:《完善我國債權(quán)人代位權(quán)制度的幾點構(gòu)想》,《河南社會科學(xué)》,2006年第4期

        (作者單位:西北政法大學(xué))

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