◎李思墨

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縱向并購反壟斷審查的效率抗辯分析

◎李思墨

現(xiàn)代商業(yè)競爭越來越激烈，很多公司想在短期內(nèi)獲得公司的擴大就想采取一些能使公司走“捷徑”的方法，那就是公司并購。并購能使公司或者企業(yè)在短期內(nèi)擴大經(jīng)營規(guī)模、整合市場資源、提升企業(yè)競爭力而被大公司青睞。本文就并購反壟斷審查的效率抗辯進行縱向分析，并闡述效率抗辯的內(nèi)涵以及我國的反壟斷審查應(yīng)建立的效率抗辯制度。

縱觀現(xiàn)代經(jīng)濟的發(fā)展，面對現(xiàn)如今嚴(yán)峻的外部環(huán)境，市場的競爭越發(fā)激烈，越發(fā)殘酷?？赡茏蛱爝€在正常運轉(zhuǎn)的企業(yè)，今天就面臨著破產(chǎn)。為了在激烈的競爭中能夠生產(chǎn)發(fā)展下去，市場上有實力的優(yōu)勢現(xiàn)代企業(yè)都會選擇并購這個比較快速的發(fā)展方式來鞏固和擴大自己的市場地位。于是并購越來越成為比較流行的企業(yè)發(fā)展模式，并購成為現(xiàn)代企業(yè)謀生生存和發(fā)展的一種必需和必然的方式。但是，隨著這樣的流行的發(fā)展，中小企業(yè)的頻繁并購并沒有構(gòu)成反壟斷當(dāng)局的注意和反對。

效率抗辯的內(nèi)涵

效率抗辯是指反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在經(jīng)營者集中案件的反壟斷審查中，準(zhǔn)許并購列舉出具體證據(jù)以證明此次并購可能具有的效率。如果并購確實是能夠得到利益并且因此獲得的利益超過了并購可能帶來的一些負(fù)面影響，那么這次有效的并購會得到許可。還有一個是效率抗辯制度，這個制度的建立可以認(rèn)為是反壟斷當(dāng)局賦予并購企業(yè)進行合理申訴的一個行為性救濟措施，是相對來說比較民主的制度安排，對反壟斷經(jīng)濟學(xué)理論或?qū)嵺`的完善而言是一種很大的進步體現(xiàn)。

縱向并購可能產(chǎn)生的效率效應(yīng)

效率是縱向并購中很重要的一個變量，縱向并購會因為效率的變化產(chǎn)生效率效應(yīng)。首先，協(xié)同效應(yīng)。對于縱向并購而言，通過并購可以使企業(yè)之間得到資源再配置，通過對企業(yè)的資源整合可以使資源得到優(yōu)化配置，這就是并購產(chǎn)生的協(xié)同效應(yīng)。也就是說，兩個或多個企業(yè)并購后，整個企業(yè)的綜合實力增加，企業(yè)的生產(chǎn)力比過去有幾倍的增加。在協(xié)同效應(yīng)的作用下，會產(chǎn)生幾種不同的表現(xiàn)形式，比如管理協(xié)同效應(yīng)、營運協(xié)同效應(yīng)、財務(wù)協(xié)同效應(yīng)等等。其次，降低交易費用。很多企業(yè)在并購的時候會選擇一些跟自己企業(yè)的業(yè)務(wù)有很大關(guān)聯(lián)性的企業(yè)作為并購對象，從而大大降低巨大的市場交易費用。影響市場交易費用大小的因素主要有三個方面：資產(chǎn)專用性、交易的不確定性以及交易發(fā)生的頻率。這些因素都會造成企業(yè)在運營的過程中出現(xiàn)很多不確定性以及一些不必要的損失。據(jù)調(diào)查顯示，企業(yè)在每年的交易中都會有很大一筆費用消耗在一些交易上，在一些無法或者最終沒有達成的交易上用花銷很大。在企業(yè)并購之后，會相對來說使這種情況得到好轉(zhuǎn)，互相之間有合作的企業(yè)之間的并購是非常有利于公司長期穩(wěn)定的發(fā)展的。最后，消除雙重加價。企業(yè)之間的并購，不僅僅是是交易費用降低了，還會在一定程度上消除雙重加價。這一效應(yīng)主要體現(xiàn)在上下游均是壟斷的市場結(jié)構(gòu)或者都具有較大市場勢力下的縱向并購的效果。

縱向并購可能產(chǎn)生的反競爭效應(yīng)

并購使得企業(yè)在行業(yè)內(nèi)業(yè)務(wù)不斷擴展，所覆蓋的行業(yè)領(lǐng)域越來越大，這樣的企業(yè)發(fā)展勢頭，會使企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭的不利影響。在這樣的情況下，會產(chǎn)生反競爭的效應(yīng)。首先，可能會出現(xiàn)市場封鎖效應(yīng)。由于企業(yè)并購，使企業(yè)之間的合作交易變成了內(nèi)部之間的轉(zhuǎn)移關(guān)系，這樣就會建立或強化別的企業(yè)進入市場的壁壘，這就是市場封鎖效應(yīng)。如一家企業(yè)本來可以通過縱向并購原材料供應(yīng)商而獲得超額收益，由于進入市場壁壘，使其從市場競爭中被排擠出去?？v向并購企業(yè)之所以能夠?qū)⑵咄信艛D出去，一是因為縱向并購企業(yè)本身有穩(wěn)定的原材料供應(yīng)商，且其控制了產(chǎn)品產(chǎn)業(yè)鏈中的相關(guān)環(huán)節(jié)甚至是整個環(huán)節(jié)，就會提高各個環(huán)節(jié)的產(chǎn)品價格，使得別的企業(yè)不能夠很好的獲得利益；二是因為縱向并購企業(yè)具有很多企業(yè)優(yōu)勢，比如成本優(yōu)勢、規(guī)模優(yōu)勢、市場競爭力優(yōu)勢等，它可以很輕松地形成一種市場勢力，使非一體化企業(yè)處于不利地位，無法在競爭激烈的市場中很好的保全自己。其次，價格歧視。并購企業(yè)為了謀求更多的利益，獲得更多的剩余價值，會運用并購企業(yè)的優(yōu)勢進行價格歧視戰(zhàn)略：如果企業(yè)并購后具有阻止或控制價格的能力，那么企業(yè)管理者會毫不猶豫的選擇進行價格歧視。并購企業(yè)之所以會采取價格歧視的原因在于企業(yè)并購后形成的超強的規(guī)模，產(chǎn)業(yè)鏈條不斷增加，甚至?xí)霈F(xiàn)控制整個產(chǎn)業(yè)鏈全部環(huán)節(jié)的情況，企業(yè)在市場中的競爭力逐漸增強，企業(yè)管理者在利益的驅(qū)動下，進行價格歧視，導(dǎo)致同行或多個領(lǐng)域的多家企業(yè)不能很好的運轉(zhuǎn)其公司的業(yè)務(wù)。

我國縱向集中的反壟斷審查應(yīng)建立效率抗辯制度

我國《反壟斷法》第28條將效率和社會公共利益作為反壟斷審查過程中允許企業(yè)進行抗辯的可能事由。法律規(guī)定雖然缺乏具體的操作性，但是至少使得反壟斷執(zhí)行機構(gòu)在行使權(quán)力的時候能夠有法可依。其實，無論在世界上的哪個國家，反壟斷案件的審理都是及其復(fù)雜的，它不同于一般的經(jīng)濟案件，在審查的過程中需要司法機關(guān)綜合考慮多方面因素，務(wù)必顧忌雙方的合法權(quán)益。

效率抗辯制度的建立就是要賦予并購雙方為自己辯護的權(quán)利，就是要并購雙方在進行維權(quán)的時候有一些合法的措施指導(dǎo)，這樣也有利于反壟斷執(zhí)法機構(gòu)能夠妥善并有效地處理效率抗辯，能夠?qū)Ψ磯艛喾ㄟM行適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)。這樣既有利于市場的順利發(fā)展，又同時不會破壞市場的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)。

合理設(shè)置并不斷完善效率抗辯制度，對于反壟斷機構(gòu)進一步正確辨認(rèn)、衡量經(jīng)營者和企業(yè)管理者在促進企業(yè)發(fā)展前進的過程中所采用的限制競爭的手段的合法性有著相當(dāng)重要的作用，對于反壟斷機構(gòu)在處理一些案件的過程中能夠更加有效和正確。

(作者單位：東北財經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院）