徐東凱

摘 要：目前的新公司法反映出我國關于公司制度方面的改革發(fā)展前景，在發(fā)展上要將公司治理完善，還需要強化公司法的組成部分，不僅是從立法理念，或者是制度設計方面，都要突破以前只局限原股東治理的結構。在注重股東利益時，還要不斷加大利益相關人員的監(jiān)督，以便利于公司的社會責任，并以監(jiān)事會為核心，股東會以及董事會之間互相制約的內部治理，以各利益相關人員作為輔助監(jiān)督，其外部治理為輔助，內外治理起到一個相互關聯的新公司治理體系，新公司法比原公司法有顯著進步，也為國內公司在治理方面提供出較為完善的法律依據。

關鍵詞：公司法；公司治理；完善

一、國內新公司法以及治理理念

國內以往公司的治理模式有兩種，其中包括：股東本位主義以及利益相關人員治理主義這兩種。本位主義觀點認為，公司具有三大要素，股為首位，其二為資本、其三為章程這些都來源于股東或者是股東創(chuàng)建，那么股東即為公司最早的財產來源，亦為公司剩余的擁有者，并且是公司治理最為重要的力量。最初的公司是股東創(chuàng)建、其目的是發(fā)展壯大股東收益的組織體。但是現代公司治理發(fā)展變化，不再把股東視為公司唯一成員與治理主體了，在公司治理方面原則上還將保護股東的利益。利益相關人員治理主義的觀點是，在當代社會，公司不應只被看成是謀取股東利益的工具，理應實現公司全部利益者的利益組織體系以及相關制度安排，公司管理人員要對公司的所有利益相關人員負責，不能僅僅只對股東負責。

二、對于新公司法中存在的不足之處，主要有以下幾個方面

（一）股東及股東大會監(jiān)督的不足

一般來說，股東的監(jiān)督職能是通過股東大會來實現的。在股東大會表決決議的通過方面，新《公司法》第104條仍然規(guī)定“必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過”，沒有規(guī)定出席股東大會的股東表決權占公司已發(fā)行股份總數的最低法定比例。這在實踐中易導致在股權絕對集中的情況下，股東大會蛻變?yōu)榇蠊蓶|會的弊端；或導致在參會股東所持股份數比例較少情況下也能通過決議的情況。同時，在股東大會表決權的計算問題上，新《公司法》仍然沒有明確規(guī)定出席會議的股東棄權的股份數是否應計入出席股東的表決權數中。

（二）董事會監(jiān)督的不足分析

首先，新《公司法》未明確規(guī)定董事會的監(jiān)督權。我國原《公司法》沒有明確規(guī)定董事會具有監(jiān)督職權。即使是新《公司法》，也只是在第47條關于董事會享有的職權中規(guī)定：“公司章程規(guī)定的其他職權?！倍肮菊鲁獭笔枪蓶|之間的約定產物，不見得就規(guī)定董事會具有的監(jiān)督權。

其次，新《公司法》對獨立董事制度的規(guī)定過于原則，且未對獨立董事制度和監(jiān)事會制度的職能進行明確分工，導致兩者存在不少矛盾和沖突。我國的上市公司絕大部分是由國有企業(yè)改制而來的，這樣，經改制而來的上市公司，形成“一股獨大”的現象。

（三）監(jiān)事會監(jiān)督的立法不足分析

新《公司法》對監(jiān)事會的規(guī)定與國外相比顯得簡單粗略。對于我國目前形同虛設的監(jiān)事會來說新《公司法》更應該規(guī)定詳盡，以對抗強大的、內部人控制的董事會。而我國原《公司法》只有5條，新《公司法》雖然大大擴大了監(jiān)事會的職權，但也只有9條即第52-57條和第118條。同時，我國即使新《公司法》規(guī)定的監(jiān)事會的有些職權也很簡單粗疏。以財務檢查權為例，新《公司法》第54條第1款只規(guī)定了監(jiān)事會有此權力，但此項權力的具體內容和范圍卻不清楚。

新《公司法》仍未確保監(jiān)事和監(jiān)事會的獨立性。我國股份公司監(jiān)事和監(jiān)事會行權困難和行權懈怠的一個重要原因是控股股東控制監(jiān)事會成員的人選，監(jiān)事會成員對大股東、董事會和經理層存在嚴重的依附性，監(jiān)事會和監(jiān)事地位不獨立，無法履行監(jiān)督職能。

三、新公司法以及公司的治理

新公司法經過縝密的制度設計，實現了關于股東大會的召集以及會議相關事項的規(guī)定，并且還增強了中小股東的權力，在一定程度上限制大股東權力的濫用，極大完善股東大會的制度，進而更好的改善了新公司在治理方面的結構。

新公司法注重減弱董事長職權，并相應的增加了董事職權，以此降低其內部人員控制，在法律層面上吸引上市公司并獨立其董事制度，讓董事會更具有合理結構，強化職能。

監(jiān)事會身為公司內部監(jiān)督的機構，其為公司治理結構的核心。在公司中，因為存在所有權和經營權相互分離這種前提條件，股東身為公司的擁有者可經過股東大會決議來行使股東權利，公司董事會經過制定以及實施具體的相關經營設計行使經營權，因兩者權力分工，而且途徑行使不相同，因股東會有其分散性以及非常設性等特點，使其不能很好行使其監(jiān)督職能，導致缺乏相互制衡，這樣就需要建立起獨立完善的股東會與董事會以外的機構，并給予強大的監(jiān)督權力，進而有利于公司未來更好的發(fā)展。

四、新公司法對于公司的外部治理

一般來說公司的外部治理是和公司的社會責任有一定關系的。公司的社會責任需要公司在謀求利益最大化目標的同時，還要盡可能的確保股東利益之外的相關社會利益。

債權人因其對自身債權利益安全的關心對公司的分立、整合、以及違規(guī)轉移資產等行為予以法定監(jiān)督，而公司法給出了他們提出意見的程序。新公司的相關規(guī)定顯示，公司股東隨意使用公司法人與股東的有限責任，嚴重影響公司債權人利益的，那么要對公司債務有一定的附屬責任。這是國內公司法中第一次納入公司法人格否認機制，用以避免公司制度的違規(guī)操作，從根本確保市場經濟秩序，通過法律去制衡債權人和股東間的相關利益。

目前新公司法的側重點也傾向于保護職工的利益。新公司法的相關規(guī)定顯示；“公司一定要保護職工的合法權益”，有關職工自身利益的問題要事先采納工會以及職工自身的意見，公司決定改制與經營方面的相關問題，在制定規(guī)章制度的時候，要尊重公司工會的建議，同時要通過職工代表大會聽取職工的建議。此規(guī)定說明了職工參與公司行使民主管理權利的舉措及方式，非?？茖W的將民主管理和職工合法權益進行有機的結合，讓其更有操作性；而且把這些內容在總則中予以深化，從根本提高了此項條款的法律效應。

參考文獻：

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