劉宇

【摘 要】國當(dāng)前境內(nèi)個人投資境外需求不斷加大，而現(xiàn)行政策尚未放開境內(nèi)個人對外直接投資。在此背景下，個人通過注冊境內(nèi)公司境外直接投資的方式向境外轉(zhuǎn)移資金行為，間接突破了直接投資政策限制。本文結(jié)合案例，對當(dāng)前政策監(jiān)管框架進行了梳理，并從政策監(jiān)管的角度提出了政策監(jiān)管建議。

【關(guān)鍵詞】外匯管理； 境外直接投資； 案例

一、典型案例

ZDTZ發(fā)展有限公司（以下簡稱“Z公司”）于2015年4月13日注冊成立，注冊資本2100萬元人民幣，股東為境內(nèi)3個自然人股東甲、乙、丙。公司章程約定股東繳款截至日期為2026年。截至2016年3月底，3個自然人股東均未繳納任何出資，即Z公司實收資本金為零。Z公司于2015年12月22日通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式取得境外投資證書，并于2015年12月30日辦理了外匯變更登記，登記現(xiàn)匯出資31986.50萬元人民幣。截至2016年3月15日，Z公司境外投資累計匯款414.55萬美元。按照3月份的匯率，匯出資金已超過Z公司注冊資本總額。經(jīng)對企業(yè)現(xiàn)場核查，匯出資金來源為公司向3個自然人股東的借款。核查Z公司會計賬務(wù)顯示，該公司股東乙于2016年3月1日通過網(wǎng)銀將個人結(jié)算賬戶資金1961750元人民幣劃轉(zhuǎn)至Z公司賬戶，股東甲于3月2日通過網(wǎng)銀將個人結(jié)算賬戶資金3393850元人民幣劃轉(zhuǎn)至Z有限公司賬戶，賬戶處理顯示為借股東款。隨后Z公司將上述資金購匯以公司直接投資名義匯出。

二、對外直接投資政策面臨挑戰(zhàn)

1.注冊公司并取得對外投資資格相對較為容易，各部門無資金來源限制。當(dāng)前工商部門政策法規(guī)允許企業(yè)零實繳注冊資本，政策的便利使得個人注冊貢獻(xiàn)相對較為容易。同時商務(wù)部門為鼓勵對外投資，政策門檻較低，手續(xù)相對簡化，投資證取得或轉(zhuǎn)讓均極為便利，也難以對個人對外投資形成實質(zhì)性的限制。以資金來源審查為例：

一是對企業(yè)對外投資資金來源無限制。2014年商務(wù)部印發(fā)《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）對境內(nèi)企業(yè)境外投資管理進行了改革，明確“企業(yè)開展境外投資，依法自主決策、自負(fù)盈虧”，“企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核管理。企業(yè)其他形式的境外投資，實行備案管理”。Z公司通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式對柬埔寨的投資就屬于備案管理。該辦法附件所列的“境外投資申請表”、“境外投資備案表”、“企業(yè)境外投資證書”中雖有對外投資資金來源的說明項，但只是企業(yè)自主填報，無需商務(wù)部門核實。

二是外匯管理部門對企業(yè)境外直接投資資金來源審查在實際操作過程中已不執(zhí)行。盡管《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)[2009]30號）未廢止，但隨著資本項目外匯管理政策改革的調(diào)整簡化與層層推進，操作指引已不要求對資金來源進行審核。2015年6月1日，直投外匯登記業(yè)務(wù)下放到銀行辦理，銀行版操作指引也未明確銀行須對企業(yè)的境外直接投資資金進行資金來源審查。2016年初外匯局加強資本流出管理后，才已非正式的形式要求各銀行在為企業(yè)辦理境外直投外匯登記和資金匯出時加強對企業(yè)資金來源的審查。

2.目前個人借道境外投資轉(zhuǎn)移外匯資金缺乏有效控制手段。按照現(xiàn)行的國家政策，尚未放開境內(nèi)個人對外直接投資，境內(nèi)個人通過資本項目向境外轉(zhuǎn)移受很大限制。但由于國內(nèi)法規(guī)對自然人股東新設(shè)立有限公司、股東資本金認(rèn)繳、公司對外投資額與凈權(quán)益比重、公司向股東借款對外投資等一系列事項均不再進行限制，在這種情況下，境內(nèi)個人通過新注冊公司的形式對外直接投資或向境外轉(zhuǎn)移資金便沒有任何約束，在當(dāng)前控流出形勢下，制度上有待進一步研究完善。如本案例中Z公司的行為明顯符合資本項下控流出企業(yè)的基本特征，即“母小子大、成立時間較短”。對于境內(nèi)企業(yè)成立時間較短、未繳付注冊資本即進行境外投資匯款且境內(nèi)公司注冊資本小于境外投資項目投資總額的行為，《公司法》、商務(wù)部門、外匯管理部門等有關(guān)政策法規(guī)均無明確的限制性規(guī)定。

三、相關(guān)建議

1.強化銀行在購付匯環(huán)節(jié)對資金來源的審查。針對當(dāng)前資金流出壓力較大的現(xiàn)狀，加大銀行在辦理境外投資業(yè)務(wù)真實性的審核，強化銀行在辦理企業(yè)購付匯環(huán)節(jié)的資金來源審查，杜絕非法資金和來歷不明的資金借境外投資渠道流出。

2.完善境外投資外匯管理相關(guān)規(guī)定。一是對境外投資匯款進行比例額度控制。建議按照跨境資金宏觀審慎原則，對企業(yè)境外投資匯款按照注冊資本到位率進行比例額度控制，未繳存注冊資本的新設(shè)立境內(nèi)公司不得匯出境外投資款。二是明確境內(nèi)個人不得借道境內(nèi)公司境外投資渠道進行境外投資行為。由于國家尚未放開對境內(nèi)個人境外投資的管理，應(yīng)在操作指引中明確，境內(nèi)個人不得以借款形式進行境外投資。

3.完善系統(tǒng)，優(yōu)化非現(xiàn)場監(jiān)測指標(biāo)。建議完善系統(tǒng)，增加外匯局端對自建監(jiān)測指標(biāo)的使用功能，優(yōu)化非現(xiàn)場監(jiān)測指標(biāo)。例如，外匯局根據(jù)當(dāng)前控流出工作要求，設(shè)立轄區(qū)所有市場主體資本項下單筆資金匯出超過50萬美元且自2016年1月1日累計匯款超過100萬美元的臨時監(jiān)測指標(biāo)，保存該指標(biāo)，并可以做到每日點擊監(jiān)測。