馬穎

摘 要：隨著科技的不斷進(jìn)步，電子技術(shù)被廣泛應(yīng)用在社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域，電子證據(jù)作為科技和法律的結(jié)合體，得到了法學(xué)界相關(guān)學(xué)者的高度重視。在發(fā)生糾紛和違法行為時(shí)，如何用一種法律認(rèn)可的方式收集保全這些證據(jù)，使之確實(shí)能夠作為證據(jù)被相關(guān)部門采信，這就涉及到電子證據(jù)的保全公證問題。本文對(duì)電子證據(jù)及其保全公證的概念及特點(diǎn)進(jìn)行了詳細(xì)分析，并提出電子證據(jù)保全工作中需要注意的幾點(diǎn)問題。

關(guān)鍵詞：電子技術(shù)；電子證據(jù)；保全公證

2012年通過的《刑事訴訟法》修正案中第一次把“電子數(shù)據(jù)”界定為證據(jù)，結(jié)束了法律學(xué)界長期以來對(duì)電子證據(jù)的證明效力及其法律定位的爭論。隨著社會(huì)的快速發(fā)展，以電話、手機(jī)、計(jì)算機(jī)等為代表的電子技術(shù)滲透到人們生活的方方面面，電子證據(jù)的在法律體系中的重要性日漸突出，成為各證據(jù)法學(xué)家研究的重點(diǎn)課題。電子證據(jù)的保全公證問題是電子證據(jù)研究中的一個(gè)重要方面，認(rèn)真分析電子證據(jù)保全公證的概念和特點(diǎn)，才能處理好電子證據(jù)保全公證的相關(guān)問題。

一、電子證據(jù)保全公證簡析

（一）電子證據(jù)

電子證據(jù)是指在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的、能夠表達(dá)某種完整的意思并通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸后固定于某種載體上的、可以證明某種客觀事實(shí)的電子數(shù)據(jù)信息組合記錄，是以電子形式及其他類似手段所產(chǎn)生、傳遞、接收和儲(chǔ)存的各類數(shù)據(jù)信息。具有如下特點(diǎn)：

1、復(fù)合性。在信息化的時(shí)代，信息不只是數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)和代碼，還有數(shù)字、圖形、聲音、影像等多種混合形態(tài)，表現(xiàn)形式多種多樣，這就使電子證據(jù)在概念上得到延伸和擴(kuò)展，體現(xiàn)出復(fù)合性的特點(diǎn)。

2、準(zhǔn)確性和脆弱性。準(zhǔn)確性是電子證據(jù)依托的高科技性能所決定的，它很少受到主觀因素的制約。由于電子證據(jù)主要以數(shù)字信號(hào)為主體，容易受到故意剪切、刪除、攔截、監(jiān)聽、監(jiān)視等，并且電子證據(jù)存儲(chǔ)離不開相關(guān)的硬件設(shè)施，而這些硬件設(shè)施也可能被偽造、篡改和破壞，這便構(gòu)成電子證據(jù)的脆弱性。

3、技術(shù)含量高。作為高科技產(chǎn)物的電子證據(jù)，是在計(jì)算機(jī)技術(shù)、存儲(chǔ)技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)上形成的，若有目的的刪改己經(jīng)被記錄的行為，并不是輕而易舉的，龐大的信息網(wǎng)絡(luò)和備份功能對(duì)相關(guān)的技術(shù)操作有著很高的要求。

（二）電子證據(jù)保全公證

電子證據(jù)保全公證屬于證據(jù)保全公證范圍，其目的在于以公證文書的形式將能夠證明某個(gè)客觀事實(shí)的電子數(shù)據(jù)固定化，以便理清事實(shí)，確定責(zé)任，解決糾紛。由于電子證據(jù)的特殊性，使電子證據(jù)保全公證具有以下特點(diǎn)：

1、全方位性。電子證據(jù)保全公證的對(duì)象僅限于電子證據(jù)本身，還包括有關(guān)人員提取電子證據(jù)過程中的行為，以確保其具有當(dāng)事人預(yù)期的證明效力。例如在辦理網(wǎng)絡(luò)信息的證據(jù)保全時(shí)，公證員就必須全程監(jiān)督有關(guān)人員獲取信息的全過程，對(duì)取證人、取證地點(diǎn)、所使用的電腦、操作電腦的步驟、進(jìn)入網(wǎng)頁的程序、電腦中出現(xiàn)的內(nèi)容及其復(fù)制過程進(jìn)行詳細(xì)的記錄，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)場情況進(jìn)行攝像和拍照，以保證所獲取的網(wǎng)絡(luò)信息具有作為證據(jù)的合法性、客觀性和真實(shí)性。

2、超地域性。公證的管轄是以地域管轄為原則，行為地管轄為例外，而電子證據(jù)傳播的無限性和傳播過程的精確性使電子證據(jù)保全公證超越了地域和行為地管轄的限制，公證機(jī)構(gòu)只要能夠合法獲取并保存有關(guān)的電子證據(jù)即可為當(dāng)事人進(jìn)行保全公證，而不必探究該電子證據(jù)的原始出處或存放地點(diǎn)。例如在辦理手機(jī)短信證據(jù)保全時(shí)，該手機(jī)短信的原始存放服務(wù)器與公證處可能不在一地，發(fā)送人和接收人也可能身處兩地，但只要申請人是該手機(jī)的手機(jī)卡的合法人持有人或所有人，公證處即可為此辦理證據(jù)保全，無須要求當(dāng)事人一定要在服務(wù)器所在地或行為發(fā)生地辦理公證。

3、傳統(tǒng)性。電子證據(jù)的脆弱性要求電子證據(jù)保全公證所采用的保全手段具有較高的穩(wěn)定性和安全性，與現(xiàn)代化的電子手段相比較，傳統(tǒng)手段在穩(wěn)定性和安全性上無疑有著更高的優(yōu)勢。因此在電子證據(jù)保全公證中，需要固定有關(guān)證據(jù)時(shí)仍需采用膠片、紙張等傳統(tǒng)介質(zhì)和手段，對(duì)一些無法固定在傳統(tǒng)介質(zhì)上的多媒體文件如Flash或數(shù)碼照片等，則需完整保存其存儲(chǔ)介質(zhì)如光盤、軟盤、存儲(chǔ)卡等。

二、電子證據(jù)保全公證中應(yīng)該注意的幾個(gè)問題

（一）獲取證據(jù)手段的合法性

合法的獲取手段是電子證據(jù)保全公證的關(guān)鍵所在。非法取證所獲得的電子證據(jù)即使能夠證明有關(guān)法律事實(shí)，也會(huì)因?yàn)槭恰岸緲渲倍槐徊尚?，從而失去證明力。因此無論是電子書證、物證還是音像資料、言辭證據(jù)，都必須是合法獲得的，對(duì)于設(shè)置了限制性權(quán)限的服務(wù)器、網(wǎng)頁等，則必須審查、核實(shí)操作人是否具有相應(yīng)的權(quán)限，而不提倡非法登陸。尤其應(yīng)當(dāng)注意的是在保全手機(jī)短信、電子郵件等具有私人性質(zhì)的電子證據(jù)時(shí)，必須審核申請人是否是該手機(jī)卡或電子郵箱的合法所有人或使用人，防止侵犯他人隱私權(quán)的情況發(fā)生。

（二）獲取證據(jù)程序的公開性

在保證取證手段合法性的前提下，必須保證取證過程的公開性，即獲取證據(jù)的每一個(gè)操作步驟和所使用的相關(guān)技術(shù)都必須有詳細(xì)而全面的記載，其操作步驟應(yīng)當(dāng)具有連貫性。這就要求公證員具有一定的電腦和網(wǎng)絡(luò)知識(shí)，能夠有效監(jiān)督技術(shù)人員的操作的過程，防止非法操作，從而保證所獲取電子證據(jù)的客觀性和真實(shí)性。

（三）公證書的形式

電子證據(jù)保全公證的最終結(jié)果是公證書，由于證據(jù)保全公證采用要素式公證書，因此在要素的選擇、對(duì)客觀情況和取證過程的文字表述上都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)而準(zhǔn)確。公證書要明確記載取證的時(shí)間、地點(diǎn)、所使用的特定設(shè)備或系統(tǒng)以及操作人的身份；避免使用一些判斷性文字，公證書除了在敘述申請人申請理由外，其余部分要絕對(duì)避免使用諸如“侵權(quán)“、“非法”等對(duì)客觀事實(shí)進(jìn)行定性的文字；對(duì)取證過程中所涉及的有關(guān)鏈接、網(wǎng)頁，所采用的技術(shù)的表達(dá)必須準(zhǔn)確；對(duì)于公證書組成部分的工作記錄、照片、光盤等表明其所記錄的狀況，并表明原始記錄的存放地點(diǎn)或持有人。

三、結(jié)束語

隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，公證不可避免地要進(jìn)入一個(gè)電子化、信息化的嶄新時(shí)代。本文對(duì)電子證據(jù)保全公證的概念、特點(diǎn)以及需要注意的幾點(diǎn)問題進(jìn)行了簡要分析，以期為相關(guān)工作人員提供參考。電子證據(jù)保全公證的研究是一個(gè)系統(tǒng)復(fù)雜的課題，還需要相關(guān)單位和學(xué)者的進(jìn)一步研究，以促進(jìn)證據(jù)公證體系的不斷完善。

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